Hier kommt die obligatorische COVID-19-Testpflicht für Arbeitgeber (jedoch nicht für Antikörper)

Trotz des hohen Zeit- und Arbeitsaufwands für Temperaturmessungenund andere anekdotische Befragungen zu COVID-Symptomen – und trotz der damit verbundenen Unsicherheithinsichtlich des Zeitpunkts des Ausbruchs von COVID-19– hat die Equal Employment Opportunity Commission (EEOC) neue Leitlinien herausgegeben, die obligatorische medizinische Tests auf COVID-19 genehmigen.

Die neuen EEOC-Leitlinien erlauben obligatorische diagnostische Tests

Die neuen Leitlinien vom 23. April sehen Folgendes vor (mit Original-Unterlinks):

A.6. Darf ein Arbeitgeber einen COVID-19-Test (einen Test zum Nachweis des COVID-19-Virus) durchführen, bevor er seinen Mitarbeitern den Zutritt zum Arbeitsplatz gestattet? 23.04.20

Der Americans with Disabilities Act (ADA) schreibt vor, dass alle obligatorischen medizinischen Untersuchungen von Mitarbeitern „arbeitsplatzbezogen und mit den geschäftlichen Erfordernissen vereinbar“ sein müssen.  Unter Anwendung dieses Standards auf die aktuellen Umstände der COVID-19-Pandemie können Arbeitgeber Maßnahmen ergreifen, um festzustellen, ob Mitarbeiter, die den Arbeitsplatz betreten, an COVID-19 erkrankt sind, da eine mit dem Virus infizierte Person eine direkte Gefahr für die Gesundheit anderer darstellt. Daher kann ein Arbeitgeber beschließen, Mitarbeiter vor dem Betreten des Arbeitsplatzes einem COVID-19-Test zu unterziehen, um festzustellen, ob sie mit dem Virus infiziert sind.

In Übereinstimmung mit dem ADA-Standard sollten Arbeitgeber sicherstellen, dass die Tests genau und zuverlässig sind. Beispielsweise können Arbeitgeber die Leitlinien der US-amerikanischen Food and Drug Administration (FDA) dazu, was als sicherer und genauer Test angesehen werden kann und was nicht, sowie die Leitlinien der CDC oder anderer Gesundheitsbehörden überprüfen und auf Aktualisierungen achten.  Arbeitgeber sollten die Häufigkeit von falsch-positiven oder falsch-negativen Ergebnissen im Zusammenhang mit einem bestimmten Test berücksichtigen. Beachten Sie schließlich, dass ein genauer Test nur Aufschluss darüber gibt, ob das Virus derzeit vorhanden ist; ein negativer Test bedeutet nicht, dass sich der Mitarbeiter nicht später mit dem Virus infizieren kann.

Auf der Grundlage der Leitlinien von medizinischen und Gesundheitsbehörden sollten Arbeitgeber weiterhin – soweit möglich – von ihren Mitarbeitern verlangen, dass sie am Arbeitsplatz Maßnahmen zur Infektionskontrolle (wie soziale Distanzierung, regelmäßiges Händewaschen und andere Maßnahmen) einhalten, um eine Übertragung von COVID-19 zu verhindern. 

Siehe den Link hier.  

Vorbehalt: Die neuen Richtlinien in ihrer jetzigen Formulierung erlauben es Arbeitgebern, von ihren Mitarbeitern zu verlangen, sich einem COVID-19-Test zu unterziehen , um die Ausbreitung des Virus zu verhindern. Beachten Sie die Formulierung hier:

„Arbeitgeber können Maßnahmen ergreifen, um festzustellen, ob Mitarbeiter, die den Arbeitsplatz betreten, an COVID-19 erkrankt sind, da eine mit dem Virus infizierte Person eine direkte Gefahr für die Gesundheit anderer darstellt. Daher kann ein Arbeitgeber beschließen, Mitarbeiter vor dem Betreten des Arbeitsplatzes einem COVID-19-Test zu unterziehen, um festzustellen, ob sie mit dem Virus infiziert sind.“

Es scheint also, dass die FDA mit standardisierten „molekularen“ Tests (Nasenschleimhautabstrich) zur Diagnose der aktuellen Erkrankung einverstanden ist.

Was ist mit Serologie – Antikörper – Bluttests?  

In dieser Hinsicht beschränkt die Leitlinie die Tests auf solche, die als zuverlässig und genau gelten, wobeisie sich in erster Linie auf die Leitlinien der FDA stützt:

„In Übereinstimmung mit dem ADA-Standard sollten Arbeitgeber sicherstellen, dass die Tests genau und zuverlässig sind. Beispielsweise können Arbeitgeber die Leitlinien der US-amerikanischen Food and Drug Administration (FDA) dazu heranziehen, was als sicher und genau angesehen werden kann und was nicht.“ 

Siehe erneut den Link hier.  

Die FAQs der FDA zu diesem Thema bestätigen ebenfalls nicht die Zuverlässigkeit oder Genauigkeit serologischer Tests als diagnostischer Test für eine aktuelle Erkrankung oder als zuverlässiger Indikator für Immunität:

Der FDA ist kein Antikörpertest bekannt, der für die Diagnose einer COVID-19-Infektion validiert wurde. Die FDA ist zwar weiterhin offen für die Einreichung solcher Tests für solche Verwendungszwecke, doch aufgrund der zugrunde liegenden wissenschaftlichen Prinzipien von Antikörpertests gehen wir nicht davon aus, dass ein Antikörpertest eine definitive Diagnose oder den Ausschluss einer COVID-19-Infektion ermöglichen kann.

Ein positives Ergebnis eines ordnungsgemäß validierten serologischen Tests, der IgM nachweist, deutet wahrscheinlich darauf hin, dass jemand derzeit mit dem Virus infiziert ist oder kürzlich infiziert war. Ein serologischer Test kann jedoch auch bei infizierten Patienten ein negatives Ergebnis liefern (z. B. wenn noch keine Antikörper gegen das Virus gebildet wurden) oder falsch positiv sein (z. B. wenn Antikörper gegen einen anderen Coronavirus-Typ als den aktuellen pandemischen Neuvirusstamm vorhanden sind). Daher sind Antikörpertests allein für die sofortige Diagnose eines Patienten mit Verdacht auf eine COVID-19-Infektion nur von begrenztem Wert.

Die häufig gestellten Fragen zur Serologie der FDA finden Sie hier.

Angesichts der (derzeitigen) Position der FDA zu (derzeit verfügbaren) serologischen Tests scheint die EEOC-Leitlinie obligatorische serologische Tests durch Arbeitgeber auszuschließen. Die liberale Grundlage der Leitlinie scheint jedoch freiwillige Antikörper- (serologische) Tests zuzulassen. 

All dies sagt nichts über die Probleme der Testanbieter, die Aufbewahrung von Testaufzeichnungen, den Datenschutz oder die Haftung für falsche Ergebnisse aus. Und wie in den Leitlinien dargelegt, sind Testdaten kein Ersatz für die Einhaltung der Abstandsregeln. Alle diese Fragen sollten vor dem weiteren Vorgehen mit einem kompetenten Arbeits- und Gesundheitsberater geklärt werden.

Die Ereignisse rund um das Coronavirus entwickeln sich rasant, die Nachrichten ändern sich stündlich, ebenso wie die rechtlichen Rahmenbedingungen, unter denen Unternehmen versuchen, zu operieren und zu überleben. Unsere Anwälte und Mitarbeiter sind bestrebt, unseren Mandanten dabei zu helfen, die Folgen der durch die Pandemie verursachten beispiellosen Geschäftsbedingungen zu bewältigen und zu nutzen. Foley hat ein multidisziplinäres und länderübergreifendes Team zusammengestellt, das eine Fülle von aktuellen Kundenressourcen vorbereitet hat und bereit ist, unseren Kunden dabei zu helfen, die rechtlichen und geschäftlichen Herausforderungen zu bewältigen, die der Ausbruch des Coronavirus für Stakeholder in einer Vielzahl von Branchen mit sich bringt. Klicken Sie hier, um zum Coronavirus-Ressourcenzentrum von Foley zu gelangen und sich über relevante Entwicklungen, Erkenntnisse und Ressourcen zu informieren, die Ihr Unternehmen in dieser schwierigen Zeit unterstützen. Um diese Inhalte direkt in Ihren Posteingang zu erhalten, klicken Sie hier und senden Sie das Formular ab.