SEC's Municipal Advisor Rule wird neue Praktiken für Marktteilnehmer mit sich bringen
Die Vorschrift setzt eine Anforderung des Dodd-Frank-Gesetzes um, wonach es für einen kommunalen Berater illegal ist, Beratung zu kommunalen Finanzprodukten oder zur Emission kommunaler Wertpapiere zu leisten, es sei denn, der kommunale Berater ist bei der SEC registriert. Vor Inkrafttreten des Dodd-Frank-Gesetzes unterlagen nur Broker-Dealer und Banken den bundesstaatlichen Regulierungsanforderungen. Die Vorschrift befreit bestimmte Personen davon, im Zusammenhang mit einer bestimmten Transaktion als kommunaler Berater zu gelten.
Die Regel wird den Informationsfluss auf dem Markt für Kommunalanleihen verändern. Die einzigen Personen, die bestimmte Arten von Beratung rechtlich erbringen dürfen, sind Kommunalberater und diejenigen, die unter eine Ausnahmeregelung fallen.
Eine grundlegende Frage für Marktteilnehmer ist, ob sie die Definition eines „Kommunalberaters“ erfüllen und, falls ja, wo die Grenzen der geltenden Ausnahme liegen. Für Emittenten von Kommunalanleihen und verpflichtete Personen (d. h. im Allgemeinen Conduit-Kreditnehmer wie steuerbefreite Gesundheitseinrichtungen, Bauträger von Sozialwohnungen oder Anbieter bestimmter steuerbegünstigter Einrichtungen) kann die Regel den Informationsfluss von anderen Marktteilnehmern, wie z. B. Emissionsbanken, erheblich einschränken. Dieser Kundenhinweis befasst sich kurz mit der Frage, wer als kommunaler Berater behandelt wird, welche Standards für kommunale Berater gelten, wie sich die Regel auf Emittenten kommunaler Wertpapiere und verpflichtete Personen (zusammenfassend als „Kreditnehmer” bezeichnet) sowie andere Marktteilnehmer auswirken kann, und schließt mit einigen Vorschlägen, wie Kreditnehmer und andere Marktteilnehmer den Informationsfluss fördern können.
Wer ist ein Kommunalberater?
Die Regel definiert einen „Kommunalberater“ als eine Person, die, sofern sie nicht gemäß der Regel ausgeschlossen oder ausgenommen ist, eine kommunale Einrichtung oder eine verpflichtete Person in Bezug auf kommunale Finanzprodukte oder die Ausgabe von kommunalen Wertpapieren berät oder im Namen dieser berät oder eine kommunale Einrichtung oder eine verpflichtete Person umwirbt. Sofern er nicht ausgenommen ist, muss sich ein Kommunalberater bei der SEC registrieren lassen, hat bestimmte Pflichten gegenüber seinen Kunden und darf nicht in einer Weise handeln, die seinen Kunden schadet. So darf beispielsweise ein Unternehmen, das als Kommunalberater für einen Kreditnehmer tätig ist, nicht als Underwriter für Wertpapiere fungieren, die von diesem Kreditnehmer ausgegeben werden und zu denen das Unternehmen kommunale Beratung geleistet hat. Eine nicht registrierte Person oder Firma, die kommunale Beratungsdienstleistungen erbringt und nicht für eine Befreiung qualifiziert ist, verstößt gegen die Bundeswertpapiergesetze und unterliegt Sanktionen durch die SEC.
Die Definition entschlüsseln
Um die Regel und ihre möglichen Auswirkungen zu verstehen, ist es hilfreich, die oben hervorgehobenen Schlüsselbegriffe zu überprüfen.
Beratung. Laut SEC gibt es keine eindeutige Definition für „Beratung“. Allgemeine Informationen, die keine Empfehlung enthalten, gelten jedoch nicht als „Beratung“, während Informationen, die eine Empfehlung enthalten oder einen Kreditnehmer dazu auffordern, in Bezug auf die Ausgabe von Kommunalanleihen oder die Anlage der Erlöse aus solchen Wertpapieren zu handeln oder davon abzusehen, wahrscheinlich als Beratung angesehen werden. Je mehr sich die Informationen auf die spezifischen Bedürfnisse, Ziele oder Umstände eines Kreditnehmers in Bezug auf kommunale Finanzprodukte oder die Emission von Kommunalanleihen beziehen, desto eher wird die SEC diese Informationen als „Beratung“ einstufen. Beachten Sie, dass die SEC erklärt hat, dass sie nicht der Ansicht ist, dass eine Person für die Erbringung von Beratungsleistungen eine Vergütung vom Kreditnehmer erhalten muss, um als kommunaler Berater zu gelten.
Die FAQ bieten weitere Orientierungshilfen. Informationen, die sich speziell auf einen Kreditnehmer beziehen, können unter die allgemeine Ausnahmeregelung für Informationen fallen, wenn sie „sachlicher Natur sind und keine subjektiven Annahmen, Meinungen oder Ansichten enthalten oder zum Ausdruck bringen oder eine Empfehlung darstellen“. Darüber hinaus hängt es von der Offenlegung und den Haftungsausschlüssen ab, ob die Kommunikation einer Person mit einem Kreditnehmer als Empfehlung zu werten ist oder nicht. Ebenso gelten Werbematerialien für Unternehmen nicht als „Beratung“, wenn diese Materialien sachlicher Natur sind. Als Beispiele werden „eine hypothetische Preisspanne für Neuemissionen, die die aktuellen Marktbedingungen und bestimmte auf einen Emittenten bezogene Sachinformationen berücksichtigt … sowie mathematische Berechnungen der hypothetischen potenziellen Zinskosteneinsparungen eines Emittenten, wenn er Refinanzierungsanleihen … zu einer Spanne von geschätzten aktuellen Marktzinsen emittieren würde“ genannt. Je „individueller“ die Informationen jedoch auf einen bestimmten Kreditnehmer zugeschnitten sind, desto eher werden sie als Empfehlung angesehen.
Kreditnehmer – Verpflichtete Person. Eine „kommunale Einrichtung“ ist im Wesentlichen eine staatliche oder lokale Behörde, die befugt ist, Kommunalanleihen zu emittieren. Eine „verpflichtete Person“ bezeichnet im Allgemeinen eine Partei, die letztendlich zur Zahlung des Schuldendienstes für Kommunalanleihen verpflichtet ist, mit Ausnahme bestimmter Bonitätsverbesserer wie Anleiheversicherer oder Akkreditivgeber (im Wesentlichen in Anlehnung an Regel 15c2-12).
Ausgabe von Kommunalanleihen. Die SEC legt sowohl die Aktivitäten als auch den Zeitpunkt der Ausgabe von Kommunalanleihen weit aus. Zu den Aktivitäten im Zusammenhang mit der Ausgabe von Kommunalanleihen gehören die Struktur, der Zeitpunkt, die Bedingungen und andere ähnliche Aspekte dieser Wertpapiere. Die SEC hat außerdem erklärt, dass die Beschränkungen der Regel während der gesamten Laufzeit einer Kommunalanleihe gelten, von der Planungsphase vor der Emission bis zur Rückzahlungsphase.
Kommunale Finanzprodukte. Laut FAQ beziehen sich „kommunale Finanzprodukte“ nur auf die Anlage von Erlösen aus kommunalen Wertpapieren. Daher muss eine Person, die eine kommunale Einrichtung oder eine verpflichtete Person in Bezug auf Investitionen oder andere ähnliche Verwendungen von Geldern berät, die Herkunft der Gelder kennen. Handelt es sich um Erlöse aus kommunalen Wertpapieren, muss der Berater registriert oder von der Registrierungspflicht befreit sein.
Werbung. Die Definition von „Werbung“ ist eindeutig. Jede Person, die von einem Dritten beauftragt wird, diesen Dritten kommunalen Emittenten oder verpflichteten Personen zu empfehlen, betreibt Werbung und ist dementsprechend ein kommunaler Berater, der dieser Regel unterliegt.
Ausnahmen und Befreiungen von der Definition des kommunalen Beraters
Die Regel enthält eine Reihe von Ausnahmen und Befreiungen. Die Ausnahmen beziehen sich im Allgemeinen auf die Rolle der jeweiligen Partei und sind eng gefasst, um die Auffassung der SEC hinsichtlich der Funktion dieser Parteien bei einer Transaktion widerzuspiegeln. Die Befreiungen hingegen beziehen sich in erster Linie auf die spezifische Situation des Kreditnehmers, beispielsweise wenn dieser durch einen kommunalen Berater vertreten wird oder ein Ausschreibungsverfahren durchführt. Nachstehend finden Sie eine kurze Zusammenfassung der Ausnahmen und Befreiungen vom Beratungsverbot der Regel.
Beamte und Angestellte. In Abweichung vom vorläufigen Entwurf der von der SEC herausgegebenen Regel sind dies Mitglieder eines Leitungsorgans eines Kreditnehmers oder Angestellte eines Kreditnehmers, die im Rahmen ihrer offiziellen Aufgaben oder ihrer Beschäftigung handeln.
Konsortialbanken. Ein Broker, Händler oder Händler für Kommunalanleihen, der als Konsortialbank für eine bestimmte Emission von Kommunalanleihen fungiert, soweit diese Person Tätigkeiten ausübt, die in den Bereich einer Konsortialbank fallen.
Registrierte Anlageberater. Alle Anlageberater, die gemäß dem Investment Advisors Act von 1940 registriert sind, soweit diese Personen in dieser Eigenschaft Anlageberatung leisten. Diese Beratung umfasst jedoch keine Beratung hinsichtlich der Emission von Kommunalanleihen.
Rechtsanwälte. Jeder Rechtsanwalt, soweit dieser Rechtsberatung anbietet oder Dienstleistungen erbringt, die traditioneller Rechtsnatur sind.
Ingenieure. Jeder Ingenieur, soweit dieser Ingenieur technische Beratung leistet.
Wirtschaftsprüfer. Jeder Wirtschaftsprüfer, der für einen Kreditnehmer oder in dessen Auftrag Prüfungs- oder Beglaubigungsdienstleistungen erbringt, Jahresabschlüsse erstellt oder Schreiben für Emissionsbanken ausstellt.
Banken. Banken, soweit die Bank Beratung in Bezug auf (a) in Konten bei der Bank gehaltene Anlagen, (b) Kreditvergaben der Bank an einen Kreditnehmer (einschließlich der Ausstellung von Akkreditiven oder des direkten Erwerbs von Kommunalanleihen durch die Bank), (c) in einem Sweep-Konto gehaltene Gelder oder (d) Anlagen der Bank in ihrer Eigenschaft als Treuhänder erbringt.
Swap-Händler. Swap-Händler , die gemäß dem Commodity Exchange Act registriert sind und kommunale Derivate oder Handelsstrategien empfehlen, die kommunale Derivate beinhalten, sofern diese Swap-Händler nicht als Berater des Kreditnehmers in Bezug auf die empfohlenen Derivate oder Strategien auftreten. Um festzustellen, ob der Swap-Händler als Berater auftritt, wird der Kreditnehmer so behandelt, als wäre er eine „Sondergesellschaft” gemäß dem Commodity Exchange Act.
Registrierte Rohstoffhandelsberater. Ein gemäß dem Commodity Exchange Act registrierter Rohstoffhandelsberater, soweit er Beratung im Zusammenhang mit Swaps anbietet.
Daher sind Parteien, die in der Regel als Teil eines Finanzierungsteams an der Emission von Kommunalanleihen beteiligt sind, mit Ausnahme von Finanzberatern, von der Einstufung als Kommunalberater ausgenommen, solange sie innerhalb des begrenzten Rahmens ihrer besonderen Aufgaben handeln, wie von der SEC definiert. Wenn jedoch eine dieser Parteien außerhalb des begrenzten Rahmens handelt oder Beratung leistet, wenn ein Kreditnehmer nicht in Bezug auf kommunale Finanzprodukte oder die Emission von Kommunalanleihen handelt, könnten diese Personen als kommunale Berater angesehen werden und den Anforderungen der Regel unterliegen.
Die Regel sieht auch Ausnahmen vom Verbot für Personen vor, die keine kommunalen Berater sind und unter bestimmten, nachstehend beschriebenen Umständen kommunale Beratungstätigkeiten ausüben.
Antworten auf Ausschreibungen/Anfragen. Jede Person, die auf eine Ausschreibung oder eine Qualifikationsanfrage eines Kreditnehmers für Dienstleistungen im Zusammenhang mit einem kommunalen Finanzprodukt oder der Emission von Kommunalanleihen antwortet, sofern diese Person keine separate Vergütung für diese Beratung erhält.
Beratung zu bestimmten Anlagestrategien. Eine Person, die Beratung zu Anlagestrategien oder Programmen für die Anlage von Geldern anbietet, die nicht aus Erlösen kommunaler Wertpapiere stammen, oder die Empfehlung und Vermittlung von kommunalen Treuhandanlagen.
Bestimmte Werbemaßnahmen. Werbemaßnahmen, die sich nicht auf die Beratung hinsichtlich der Anlage von Erlösen aus Kommunalanleihen oder die Empfehlung und Vermittlung von kommunalen Treuhandanlagen beziehen.
Beteiligung eines registrierten kommunalen Beraters. Wenn ein Kreditnehmer in Bezug auf dieselben Aspekte der kommunalen Beratungstätigkeit durch einen unabhängigen registrierten kommunalen Berater (auch als „IRMA” bezeichnet) vertreten wird, kann eine Person kommunale Beratung leisten, sofern alle folgenden Bedingungen erfüllt sind:
- Ein registrierter Kommunalberater berät den Kreditnehmer in Bezug auf dieselben Aspekte von kommunalen Finanzprodukten oder der Emission von Kommunalanleihen und stand in den letzten zwei Jahren in keiner Verbindung zu der Person, die sich auf diese Ausnahmeregelung berufen möchte.
- Die Person, die sich auf diese Ausnahme beruft, erhält vom Darlehensnehmer eine schriftliche Erklärung, dass der Darlehensnehmer durch einen IRMA vertreten wird und dass die Person sich in angemessener Weise auf diese Vertretung verlassen kann.
- Die Person, die solche kommunalen Beratungsleistungen erbringt, teilt dem Kreditnehmer mit, dass sie kein kommunaler Berater ist und in Bezug auf kommunale Einrichtungen nicht der für kommunale Berater geltenden Treuhandpflicht unterliegt, und legt der IRMA eine Kopie dieser Mitteilung vor.
- Eine solche Offenlegung muss zu einem Zeitpunkt und in einer Weise erfolgen, die es dem Kreditnehmer ermöglicht, die wesentlichen Anreize und Interessenkonflikte zu beurteilen, die die Person, die sich auf diese Ausnahme berufen möchte, möglicherweise hat.
Für kommunale Berater geltende Standards
Die wichtigsten Anforderungen an kommunale Berater sind, dass diese Personen bei der SEC registriert sein müssen, um Kreditnehmer beraten zu dürfen, und dass sie einer Treuhandpflicht (gegenüber einer kommunalen Einrichtung) oder einer geringeren Sorgfaltspflicht (gegenüber einer verpflichteten Person) unterliegen. Diese Pflichten schließen es aus, dass ein kommunaler Berater eine Funktion ausübt, die für den Kunden nachteilig wäre. Wenn beispielsweise eine Person einen Kreditnehmer hinsichtlich der Emission von kommunalen Wertpapieren „berät”, darf diese Person nicht als Underwriter für solche Wertpapiere tätig werden. Dementsprechend muss ein Emissionshaus, das einen Kunden oder potenziellen Kunden besucht, darauf achten, keine „Beratung” hinsichtlich der Emission von Kommunalanleihen zu leisten, da dies dazu führen würde, dass das Emissionshaus als Kommunalberater des Kreditnehmers auftritt und somit als Emissionshaus für diese Anleiheemission ausgeschlossen werden könnte. Wenn eine traditionelle Beziehung zwischen einem Finanzberater und einem Kreditnehmer besteht, können solche Pflichten natürlich einen zusätzlichen Schutz für den Kreditnehmer bieten. Marktteilnehmer könnten jedoch zögern, potenziellen Kreditnehmern Informationen zur Verfügung zu stellen, weil sie befürchten, dass sie entweder als nicht registrierte kommunale Berater illegale Beratung leisten oder dass sie daran gehindert werden, den Kreditnehmer bei einer späteren Finanzierung zu betreuen.
Wie könnte sich die Regelung auf Kreditnehmer und andere Parteien auswirken?
Einige Auswirkungen der Regel können für Kreditnehmer nachteilig sein. Die Regel kann den Informationsfluss einschränken, den Kreditnehmer von Teilnehmern am Markt für Kommunalanleihen erhalten, die keine kommunalen Berater sind. Vor der Einführung der Regel haben Broker-Dealer, Emissionsbanken, Rechtsberater und andere Marktteilnehmer häufig Kunden und potenzielle Kunden kontaktiert, um spezifische oder konzeptionelle Alternativen für die Strukturierung von Kommunalanleihen und/oder damit verbundenen Investitionen zu erörtern. Viele Investmentbanken unterhalten umfangreiche Datenbanken mit den von Kreditnehmern ausgegebenen Wertpapieren, die es den Bankern ermöglichen, Refinanzierungsanalysen durchzuführen. Obwohl die Regel und die FAQ es einem Emissionshaus ermöglichen würden, einem Kreditnehmer sachliche Informationen zur Verfügung zu stellen, ohne als Kommunalberater zu gelten, könnten die Arten von maßgeschneiderten Analysen, die einige Banker derzeit Kreditnehmern anbieten, leicht die Grenze überschreiten und dazu führen, dass der Banker und das Unternehmen als Kommunalberater gelten. Dies ist insbesondere dann der Fall, wenn ein Banker eine vorgeschlagene Umstrukturierung eines Fälligkeitsplans in einem Refinanzierungs- oder komplexen Modell vorstellt, das auf die Bedürfnisse eines bestimmten Kreditnehmers zugeschnitten ist.
Auch andere Marktteilnehmer sind möglicherweise nicht bereit, Informationen bereitzustellen, die als „Beratung” ausgelegt werden könnten. Beispielsweise werden viele Rechtsberater gebeten, verschiedene vorgeschlagene Szenarien für eine Anleiheemission zu prüfen. Obwohl es dem Rechtsberater eines Kreditnehmers freisteht, Rechtsberatung zu solchen Strukturen zu leisten (z. B. dazu, ob sie nach dem für den Kreditnehmer geltenden Recht zulässig sind und welche steuerlichen Auswirkungen die verschiedenen Alternativen haben), laufen Rechtsberater, die einen Kreditnehmer bei der Entwicklung dieser Analysen oder Alternativen unterstützen, Gefahr, als kommunaler Berater angesehen zu werden. Obwohl Anwälte ihren Mandanten in den meisten Rechtsordnungen Sorgfalts- und Treuepflichten schulden, könnten sie gegen den Dodd-Frank Act verstoßen, wenn sie nicht als kommunale Berater registriert sind und es sich bei der „Beratung“ nicht um Rechtsberatung handelt. Ebenso könnten Wirtschaftsprüfer zögern, Ratschläge dazu zu geben, wie sich eine bestimmte Finanzierungsalternative auf die Bilanz eines Kreditnehmers auswirken könnte, obwohl es einem Wirtschaftsprüfer gestattet sein sollte, Ratschläge dazu zu geben, wie ein bestimmtes Szenario für Rechnungslegungszwecke behandelt würde. Die Unterteilung der Arten von Informationen, die gemäß der Regel zulässig sind, kann dazu führen, dass Kreditnehmer weniger Beratung oder weniger gut integrierte Beratung erhalten.
Kreditnehmer werden wahrscheinlich mehr „Standardformulierungen“ in Verträgen und Präsentationen vorfinden. Alle Marktteilnehmer werden wahrscheinlich in großem Umfang auf Haftungsausschlüsse und Verzichtserklärungen zurückgreifen, da die FAQ darauf hinweisen, dass diese zumindest einen Hinweis auf die Absicht der Parteien darstellen und Schutz bieten können, wenn eine Analyse der Fakten und Umstände durchgeführt wird, um festzustellen, ob bestimmte Mitteilungen eine unzulässige „Beratung“ darstellen. Investmentbanker werden wahrscheinlich von Kreditnehmern Vorabvereinbarungen verlangen, die es ihnen ermöglichen, sich von den Beschränkungen für kommunale Berater auszunehmen, indem sie von einem Kreditnehmer als Underwriter beauftragt werden. Die FAQ scheinen diesen Ansatz zuzulassen, enthalten jedoch keine Details.
Die Regelung wird wahrscheinlich zu erheblichen Veränderungen der Geschäftsmodelle von Investmentbanken führen. Unternehmen, die sich bei der Vermarktung ihrer Dienstleistungen auf die Ausarbeitung maßgeschneiderter Lösungen für die individuellen Anforderungen der Kreditnehmer verlassen haben, werden benachteiligt sein, da es ihnen schwerfallen wird, vor der Beauftragung Beispiele für vorgeschlagene Strukturen zu liefern. Weniger bekannte Investmentbanken könnten es schwieriger haben, ihre Qualifikationen unter Beweis zu stellen, ohne potenzielle Kunden zu kontaktieren und maßgeschneiderte Lösungen anzubieten.
Schließlich kann es vorkommen, dass Kreditnehmer feststellen, dass der von ihnen ausgewählte Emissionsbanker disqualifiziert wurde, weil ein Banker versehentlich „Beratung” geleistet hat und daher nicht als Emissionsbanker für die Anleiheemission fungieren kann. Die Auswirkungen auf den Kreditnehmer wären am größten, wenn die versehentliche Handlung erst spät im Anleiheemissionsprozess entdeckt würde.
Vorschläge zur Aufrechterhaltung des Informationsflusses und zur Reaktion auf die Regel.
Um den Informationsfluss aufrechtzuerhalten und sich vor den negativen Auswirkungen der Regel zu schützen, sollten sowohl Kreditnehmer als auch andere Marktteilnehmer erwägen, bis zum Inkrafttreten der Regel am 1. Juli 2014 bestimmte aktive Maßnahmen zu ergreifen. Die Regel scheint größere Kreditnehmer zu begünstigen, die über die Ressourcen verfügen, entweder einen IRMA zu beauftragen oder den Markt mit eigenen Mitarbeitern zu überwachen. Die Regel sieht jedoch keine Ausnahme für erfahrene Kreditnehmer vor, und alle Teilnehmer am Markt für Kommunalanleihen können bestimmte Maßnahmen ergreifen, um den Informationsfluss aufrechtzuerhalten und gleichzeitig die Regel einzuhalten.
Nutzen Sie die IRMA-Ausnahme
Das einfachste und effektivste Mittel, um den Informationsfluss von den Marktteilnehmern aufrechtzuerhalten, ist die Beauftragung einer IRMA durch den Kreditnehmer. Darüber hinaus kann der Kreditnehmer entweder allgemein, beispielsweise durch eine Veröffentlichung auf seiner Website, oder speziell durch eine schriftliche Mitteilung an andere Teilnehmer am Markt für Kommunalanleihen bekannt geben, dass er eine bestimmte IRMA beauftragt hat. Eine solche Mitteilung sollte die Namen der wichtigsten Personen enthalten, die mit dem kommunalen Berater in Verbindung stehen und mit der Vertretung des Kreditnehmers beauftragt sind, damit die Marktteilnehmer sich vergewissern können, dass sie „unabhängig” sind, sowie eine Zusammenfassung des Leistungsumfangs der IRMA und die Postanschrift der IRMA, damit interessierte Marktteilnehmer dem kommunalen Berater die gemäß der IRMA-Ausnahme erforderliche schriftliche Mitteilung zukommen lassen können.
Ein Nachteil der Anwendung der IRMA-Ausnahme besteht darin, dass es einigen Marktteilnehmern möglicherweise unangenehm ist, proprietäre Informationen, wie beispielsweise einzigartige Strukturierungskonzepte, sowohl mit dem Kreditnehmer als auch mit dessen IRMA zu teilen. Gemäß den FAQ muss ein Kreditnehmer, der durch eine IRMA vertreten wird, diese nicht zu seinen Besprechungen mit anderen Marktteilnehmern hinzuziehen, und ein Kreditnehmer kann auch vereinbaren, die von Underwritern und anderen bereitgestellten Originalunterlagen (soweit gesetzlich zulässig) vertraulich zu behandeln, wobei er sich das Recht vorbehält, seiner IRMA Konzepte mitzuteilen, die er weiter untersuchen möchte.
Ein kommunaler Berater kann diese Regelung nutzen, indem er bestimmte Dienstleistungen, wie beispielsweise die Prüfung einer bestimmten Anzahl von Angeboten, gegen eine regelmäßige, aber relativ geringe Vergütung anbietet, sodass der Kreditnehmer sowohl von der IRMA-Ausnahme als auch von der Prüfung der Angebote durch den kommunalen Berater profitieren kann und der kommunale Berater in der Lage ist, bei der Finanzierung zu helfen, wenn der Kreditnehmer beschließt, in den Markt einzutreten.
Den Markt beobachten
Eine weitere Möglichkeit, den Informationsfluss aufrechtzuerhalten, besteht darin, dass der Kreditnehmer den Markt für Kommunalanleihen und seine eigenen Schulden aktiv beobachtet, um sich über Trends und potenzielle Refinanzierungsmöglichkeiten zu informieren. Ein Kreditnehmer kann einen RFP/RFQ-Prozess für Underwriter (und andere Mitglieder des Finanzierungsteams) durchführen, wenn die Bedingungen für eine Refinanzierung und/oder eine Neuemission günstiger erscheinen, und in die Unterlagen Anfragen zu bestimmten Strukturierungsfragen aufnehmen, wie z. B. eine Refinanzierungsanalyse oder alternative Finanzierungsideen. Dies bedeutet jedoch, dass ein Kreditnehmer dafür Mitarbeiter oder einen kommunalen Berater hinzuziehen muss und möglicherweise nicht schnell genug handeln kann, um zum gewünschten Zeitpunkt in den Markt einzusteigen.
Team frühzeitig einbinden
Ein Kreditnehmer, der einen Markteintritt plant, wird sein Finanzierungsteam wahrscheinlich früher als bisher in den Prozess einbeziehen wollen. Sobald die Teammitglieder hinzugezogen sind, können sie im Rahmen ihres Mandats beratend tätig werden. Dieser Schritt ermöglicht es einem Kreditnehmer, von den Teammitgliedern (soweit dies nach der Regel zulässig ist) Input zu Strukturierungsfragen zu erhalten, und erleichtert den Markteintritt zum geeigneten Zeitpunkt.
Allgemeine Marktinformationen einholen und bereitstellen
Gemäß den FAQ gelten allgemeine, sachliche Informationen wie Richtwerte, eine Zusammenfassung der jüngsten Transaktionen und Ähnliches nicht als „Beratung“ und können einem Kreditnehmer ohne Verstoß gegen die Regel zur Verfügung gestellt werden. Ein Kreditnehmer kann mehrere Quellen für „allgemeine“ Informationen heranziehen, um sich ein umfassenderes Bild von den Marktbedingungen und -trends zu verschaffen.
Marktteilnehmer sollten erwägen, solche Materialien zu entwickeln und nach Möglichkeiten suchen, sie weit zu verbreiten, beispielsweise über einen regelmäßigen Blog sowie über direkte E-Mails oder andere Mittel an die Kreditnehmer. Diejenigen, die solche Informationen bereitstellen, sollten einen Standard-Haftungsausschluss hinzufügen, der darauf hinweist, dass die bereitgestellten Materialien allgemeiner und sachlicher Natur sind und keine Empfehlung für bestimmte Maßnahmen darstellen und dass durch die Annahme und Prüfung dieser Materialien keine Beziehung als kommunaler Berater zum Empfänger dieser Materialien entsteht. Solche Materialien sollten nicht auf die spezifischen Bedürfnisse, Ziele oder Umstände eines Kreditnehmers zugeschnitten sein und in keinem Fall Empfehlungen für Kreditnehmer enthalten, bestimmte Maßnahmen zu ergreifen oder maßgeschneiderte alternative Strukturen anzubieten.
Marktteilnehmer, die keine kommunalen Berater sind, werden wahrscheinlich vollständige Unterlagen über ihre Kommunikation mit Kreditnehmern aufbewahren wollen, um die Einhaltung der Vorschrift nachzuweisen. Diese Unterlagen sollten für einen angemessenen Zeitraum archiviert werden, um den Nachweis der Einhaltung zu erbringen.
Vorvertragliches Schreiben
Ein Underwriter kann eine Form von Vorab- oder Frühzeitiger Verpflichtungserklärung entwickeln, die den Parametern der FAQ entspricht. Eine solche Erklärung würde sowohl vom Kreditnehmer als auch vom Underwriter unterzeichnet werden und könnte nach Belieben oder unter bestimmten Bedingungen kündbar sein. Er sollte sich eindeutig auf die Erbringung von Emissionsdienstleistungen beziehen, die Rolle des Emissionsunternehmens bei der Transaktion darlegen und auf eine bestimmte Transaktion zugeschnitten sein (anstatt eine allgemeine Verpflichtung darzustellen), zum Zeitpunkt oder vor dem Zeitpunkt abgeschlossen werden, zu dem das Emissionsunternehmen „Beratung” leistet, und das gemäß den MSRB-Vorschriften erforderliche G-17-Schreiben enthalten, wenn Emissionsunternehmen beauftragt werden. Es wäre hilfreich, darauf hinzuweisen, dass der Emissionsbank kein kommunaler Berater ist, dass die Emissionsbank und der Kreditnehmer unterschiedliche Interessen haben und dass die Emissionsbank gegenüber dem Kreditnehmer keine Sorgfaltspflicht oder Treuhandpflicht hat.
Rat einholen
Es ist fast sicher, dass sich die Gesetze und Vorschriften in Bezug auf die Regel im Laufe der Zeit weiterentwickeln werden, da die SEC und die MSRB zusätzliche Leitlinien herausgeben, Handelsverbände an der Entwicklung von standardisierten, branchenweit akzeptierten Formularen arbeiten und die SEC Durchsetzungsmaßnahmen ergreift. Alle Marktteilnehmer, nicht nur kommunale Berater, sollten diese Entwicklungen aufmerksam verfolgen. Darüber hinaus sollten Marktteilnehmer einen Rechtsbeistand konsultieren, bevor sie Maßnahmen im Zusammenhang mit der Regel ergreifen, darunter die Entwicklung von Standard-Haftungsausschlüssen für Marketingmaterialien, interne Richtlinien oder die Beauftragung von Mitgliedern eines Finanzierungsteams. Wie oben beschrieben, können die Folgen einer Nichteinhaltung der Regel für alle Marktteilnehmer, einschließlich Kreditnehmer, erheblich sein.
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