Eine Zusammenstellung von Maßnahmen zur Durchsetzung und Nicht-Durchsetzung
Nicht-Vollstreckung
- SEC entscheidet gegen Einlegung einer Berufung im Fall Koch
- Haltet durch, CCOs!
- Verbesserung der Compliance und Maßnahmen der Unternehmensleitung zur Bewältigung einer zunehmend aktiven SEC
Vollstreckung
- Missbräuchliche Verwaltung privater Gelder durch Berater führt zu Durchsetzungsmaßnahmen der SEC
Nicht-Vollstreckung
SEC entscheidet gegen Einlegung einer Berufung im Fall Koch
Das Urteil des D.C. Circuit Court vom Juli 2015 in der Rechtssache Koch gegen SEC wird offenbar nicht von der SEC angefochten werden. Das Gericht entschied in dieser Entscheidung, dass der Dodd-Frank Act der SEC keine Befugnis einräumt, rückwirkend Bestimmungen anzuwenden, die einer Person die Zusammenarbeit mit kommunalen Beratern oder statistischen Rating-Organisationen untersagen, wenn diese Verbote von der SEC vor dem Inkrafttreten des Dodd-Frank-Gesetzes verhängt wurden. Das Gericht fällte sein Urteil als Reaktion darauf, dass die SEC einem Berater wegen eines Verhaltens, das vor dem 22. Juli 2010, dem Datum des Inkrafttretens des Dodd-Frank-Gesetzes, stattgefunden hatte, ein Verbot auferlegt hatte.
Aufgrund des Urteils des Gerichts und der Entscheidung der SEC, keine Berufung gegen das Urteil einzulegen, kann jede Person, gegen die die SEC wegen eines Vergehens, das vor Inkrafttreten des Dodd-Frank-Gesetzes begangen wurde, ein Berufsverbot verhängt hat, bei der SEC die Aufhebung des Berufsverbots beantragen. Dieses Verfahren gilt nur für Berufsverbote im Zusammenhang mit kommunalen Beratern oder national anerkannten statistischen Rating-Organisationen (NRSRO). Alle anderen von der SEC verhängten Verbote waren nicht Gegenstand der Entscheidung des Gerichts und bleiben in Kraft.
Haltet durch, CCOs!
Andrew Donohue, Stabschef der SEC, schien in einer kürzlich gehaltenen Rede vor Fachleuten aus dem Bereich der Anlageverwaltung diejenigen Personen, die als Chief Compliance Officers von registrierten Anlageberatungsunternehmen tätig sind, zu ermutigen, ihre wichtige Arbeit bei der Schaffung und Aufrechterhaltung solider Compliance-Programme und beim Schutz der Anleger fortzusetzen.
Während die jüngsten Durchsetzungsmaßnahmen der SEC gegen CCOs dazu beitragen könnten, Personen davon abzuhalten, diese Funktion zu übernehmen, sollten die jüngsten Äußerungen von Herrn Donohue dazu beitragen, Personen zu unterstützen und zu ermutigen, als CCOs tätig zu werden. Donohue erklärte, dass die Mitarbeiter der SEC weiterhin mit den CCOs zusammenarbeiten werden, um deren Bemühungen zu unterstützen und ein besseres Verständnis für die Probleme und Bedenken der CCOs bei der Einrichtung und Aufrechterhaltung wirksamer Compliance-Programme zu erlangen.
Laut Herrn Donohue möchte die SEC Compliance-Fachleuten wie CCOs wichtige Ressourcen zur Verfügung stellen, die ihnen bei ihrer Arbeit helfen, beispielsweise durch veröffentlichte Aktualisierungen von Vorschriften, Risikowarnungen und Prüfungsschwerpunkte.
Donohue betonte, dass Compliance-Experten mit regulatorischen Änderungen Schritt halten und die Geschäftspraktiken und Risikokontrollen ihres Unternehmens entsprechend anpassen müssen.
Verbesserung der Compliance und Maßnahmen der Unternehmensleitung zur Bewältigung einer zunehmend aktiven SEC
Die SEC überprüft zunehmend die Compliance von Anlageberatern und Investmentgesellschaften und äußert sich zu den Arten von Richtlinien und Verfahren, die vorhanden sein sollten, sowie zu deren Funktionsweise. Diese Leitlinien sind weitgehend informell und dynamisch, da sich die Ansichten der SEC als Reaktion auf Marktereignisse, regulatorischen und politischen Druck sowie die Entwicklung neuer Finanzprodukte weiterentwickeln. Als Reaktion auf diese Entwicklungen müssen Anlageberater und Investmentgesellschaften sicherstellen, dass ihre Compliance-Programme und Praktiken in den Vorstandsetagen mit den Veränderungen im regulatorischen Umfeld Schritt halten.
Compliance-Teams von Investmentgesellschaften und Anlageberatern sollten Compliance-Richtlinien und Praktiken des Vorstands mit einem frischen Blick überprüfen, indem sie relevante Gesetze, Vorschriften und andere aktuelle Leitlinien erneut lesen, um sicherzustellen, dass die Formulierungen in den Richtlinien und Verfahren korrekt, umfassend und aktuell sind. Hier finden Sie eine Zusammenfassung einiger aktueller Entwicklungen der SEC, die bei der Überprüfung von Compliance-Richtlinien und Praktiken des Vorstands zu berücksichtigen sind:
Aktualisierungen der Leitlinien für die Abteilung Investment Management
Die Abteilung für Investmentmanagement veröffentlicht „Guidance Updates“, um die Ansichten der Abteilung zu Themen von Interesse darzulegen. Diese Updates geben einen Einblick in die aktuelle Denkweise der Mitarbeiter, sowohl in Bezug auf Schwerpunkte als auch auf ihre Sichtweise zu bestimmten Themen.
- Einhaltung von Ausnahmeregelungen. Eine Investmentgesellschaft, die sich auf eine Ausnahmeregelung stützt, die Bedingungen und Zusicherungen enthält, sollte Richtlinien und Verfahren einführen, die speziell darauf ausgerichtet sind, die Einhaltung der in der Regelung enthaltenen Zusicherungen und Bedingungen zu erleichtern.
- Risikomanagement unter sich verändernden Bedingungen am Rentenmarkt. Rentenmanager sollten erwägen, ihre Portfolios einem „Stresstest“ zu unterziehen, die Liquidität unter Marktbedingungen mit weniger Market Makern zu überwachen und Anlegern Liquiditätsrisiken angemessen offenzulegen. Anlageberater und Investmentgesellschaften sollten bestehende Richtlinien und Verfahren überprüfen, um Liquiditätsrisiken umfassender zu berücksichtigen.
- Leitlinien zur Testimonial-Regel und zu sozialen Medien. Die interaktive Natur sozialer Medien wirft die Frage auf, ob Kommentare über einen Anlageberater auf dessen Website oder in sozialen Medien eine unzulässige „Empfehlung“ darstellen, die gegen den Investment Advisers Act verstößt. Anlageberater sollten ihre Richtlinien und Verfahren überprüfen und aktualisieren, um den neuesten Leitlinien der SEC Rechnung zu tragen.
- Leitlinien zur Cybersicherheit. Anlageberater und Investmentgesellschaften können das Risiko von Cyberbedrohungen durch Compliance-Richtlinien und -Verfahren mindern, die angemessen darauf ausgelegt sind, Verstöße gegen die Wertpapiergesetze des Bundes zu verhindern.
- Annahme von Geschenken und Bewirtungen durch Mitarbeiter der Fondsberatung. Auch wenn viele Unternehmen davon überzeugt sind, dass ihre aktuellen Richtlinien für Geschenke und Bewirtungen weiterhin angemessen sind, um Verstöße gegen die Bundeswertpapiergesetze, einschließlich Abschnitt 17(e) des Investment Company Act, zu verhindern, sollten Anlageberater und Investmentgesellschaften verstehen, wie sich diese Leitlinien auf ihre aktuellen Praktiken in Bezug auf Geschenke und Bewirtungen auswirken könnten, und eine fundierte Entscheidung darüber treffen, wie sie auf die Bedenken der SEC reagieren wollen.
Durchsetzungsmaßnahmen und Reden
Ein weiterer Bereich, der als Orientierungshilfe dienen kann, sind die Durchsetzungsmaßnahmen und Reden der SEC, da sie den aktuellen Schwerpunkt der Regulierung sowie bestimmte Bereiche aufzeigen, die für die SEC von besonderem Interesse oder Anliegen sind.
- Unabhängigkeit des Wirtschaftsprüfers. Investmentgesellschaften sollten sicherstellen, dass ihre Fragebögen für Treuhänder und Führungskräfte ausdrücklich Geschäftsbeziehungen mit verbundenen Unternehmen des Wirtschaftsprüfers abdecken, und ausreichende Schulungen anbieten, um die Vorstandsmitglieder bei der Wahrnehmung ihrer Aufgaben hinsichtlich der Unabhängigkeit des Wirtschaftsprüfers zu unterstützen.
- Broken Windows. Die SEC will auch bei geringfügigen Verstößen mangelhafte „Gatekeeper“ wie Vorstände von Investmentgesellschaften und Wirtschaftsprüfer zur Verantwortung ziehen.
- Konflikte, Konflikte überall. Bei Investmentgesellschaften prüft die SEC derzeit eingehend den 15(c)-Prozess und die Einhaltung von Vorschriften hinsichtlich der Fondsverteilung, einschließlich der Einhaltung der Regel 12b-1. Die SEC konzentriert sich außerdem auf das Thema Konflikte bei Anlageberatern und Verstöße gegen Treuhandpflichten. Investmentgesellschaften und Anlageberater müssen potenzielle Konflikte identifizieren, sie gegenüber Kunden, einschließlich Fondsvorständen, offenlegen und Maßnahmen ergreifen, um die Konflikte zu beseitigen oder zu mindern.
Veröffentlichungen der SEC-Vorschriften
Ein weiterer Bereich, in dem Leitlinien zu finden sind, sind die Veröffentlichungen der SEC-Vorschriften.
- Bewertungsleitlinien. Die Veröffentlichung der SEC zur Verabschiedung der neuen Geldmarktfondsregeln enthielt auch Leitlinien zur Bewertung, die über Geldmarktfonds hinausgingen und sich auf die Verwendung von amortisierten Kosten für Instrumente mit einer Laufzeit von weniger als 60 Tagen sowie auf die Erwartungen der SEC hinsichtlich der Nutzung von Preisdiensten bezogen, die bewertete Preise für Rentenfonds bereitstellen.
- Leitlinien zum Liquiditätsrisiko. Die SEC hat kürzlich einen Regelungsvorschlag zum Liquiditätsrisikomanagement für Investmentfonds und börsengehandelte Fonds (ETFs) veröffentlicht. Der Regelungsvorschlag enthält auch Leitlinien, die die SEC zur Unterstützung von Investmentfonds und ETFs beim Management ihres Liquiditätsrisikos herausgegeben hat.
Vollstreckung
Missbräuchliche Verwaltung privater Gelder durch Berater führt zu Durchsetzungsmaßnahmen der SEC
In einem aktuellen Vollstreckungsverfahren (In der Angelegenheit Retirement Investment Advisors, Inc., Research Holdings, LLC und Joseph Wayne Bowie, IA Release Nr. 4237, 21. Oktober 2015) erließ die SEC eine Unterlassungsverfügung und verhängte Sanktionen gegen einen registrierten Anlageberater, einen verbundenen nicht registrierten Anlageberater und dessen Präsidenten wegen verschiedener Verstöße gegen den Investment Advisers Act von 1940.
In der Beschwerde der SEC wurde den Beklagten vorgeworfen, unter anderem gegen die Bestimmungen des Advisers Act zum Betrugsschutz verstoßen zu haben. Konkret verkauften der nicht registrierte Berater und sein Geschäftsführer Anteile an verschiedenen privaten Fonds, die vom nicht registrierten Berater organisiert und verwaltet wurden, an Kunden des registrierten Beraters. Zwei der Fonds wurden mit dem Versprechen an die Anleger verkauft, dass sie jährlich geprüfte Jahresabschlüsse des Fonds erhalten würden. Aufgrund der Kosten für die Erstellung geprüfter Jahresabschlüsse wurden die Fonds jedoch nicht geprüft. Darüber hinaus wurde den Anlegern in den Emissionsunterlagen der einzelnen privaten Fonds mitgeteilt, dass die Jahresabschlüsse der Fonds in Übereinstimmung mit den GAAP erstellt würden. Stattdessen wurden die Vermögenswerte der Fonds zu Anschaffungskosten und nicht, wie nach den GAAP vorgeschrieben, zum beizulegenden Zeitwert bewertet. Die SEC wies darauf hin, dass der nicht registrierte Berater zu diesem Zeitpunkt wusste, dass einige der in einigen Fonds gehaltenen Vermögenswerte keinen Wert oder einen deutlich geringeren Wert als ihre Anschaffungskosten hatten. Darüber hinaus stand die Bewertung der Vermögenswerte der Fonds im Widerspruch zur Bewertungsrichtlinie des registrierten Beraters für Wertpapiere, wonach Wertpapiere zu aktuellen Marktkursen bewertet werden mussten.
Die überhöhten Werte der Vermögenswerte in mehreren Fonds führten dazu, dass Kunden, die in die Fonds investierten, höhere Beratungsgebühren zahlten, als wenn diese Vermögenswerte zu Marktpreisen bewertet worden wären.
Schließlich hat der Präsident des Beraters offenbar bestimmte E-Mails gelöscht, die die Auszahlung von Gebühren und Ratschläge zu Kundenkonten widerspiegelten, obwohl alle diese E-Mails gemäß den Buchführungs- und Aufbewahrungspflichten nach dem Advisers Act vom Berater aufbewahrt werden müssen.
Bei der Festlegung der in dieser Angelegenheit zu verhängenden Sanktionen hat die SEC offenbar die Abhilfemaßnahmen und sofortigen Maßnahmen berücksichtigt, die die Beklagten im Zusammenhang mit der Untersuchung der SEC ergriffen haben. Zu diesen Maßnahmen gehörte die Erstattung von Gebühren an Kunden, die in die verschiedenen privaten Fonds investiert hatten.
Zusätzlich zu der von der SEC gegen jeden der Beklagten erlassenen Unterlassungsverfügung wurden die Beklagten gerügt und zur Zahlung einer Rückerstattung in Höhe von 144.243 US-Dollar, vorläufiger Zinsen in Höhe von 14.742 US-Dollar und einer zivilrechtlichen Geldstrafe in Höhe von insgesamt 100.000 US-Dollar verurteilt. Die Rückzahlungen und Zinszahlungen sind für einen Rückzahlungsfonds zu verwenden, der eingerichtet wurde, um Kunden für zu viel gezahlte Fondsverwaltungsgebühren zu entschädigen.
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608.258.4215
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Peter D. Fetzer
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414.297.5596
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