Eine Zusammenstellung von Maßnahmen zur Durchsetzung und Nicht-Durchsetzung
Nicht-Vollstreckung
- Ein Grund zur Sorge für die SEC – Die Auslagerung von Compliance-Aktivitäten durch Anlageberater und Fonds
Vollstreckung
- Wiederholte Verstöße gegen die Verwahrungsvorschriften führen zu Durchsetzungsmaßnahmen der SEC
Nicht-Vollstreckung
Ein Grund zur Sorge für die SEC – Die Auslagerung von Compliance-Aktivitäten durch Anlageberater und Fonds
In einem aktuellen Risikohinweis des National Exam Program (vom 9. November 2015) berichtete das Office of Compliance Inspections and Examinations (OCIE) der US-Börsenaufsichtsbehörde SEC über die Ergebnisse von Prüfungen, die bei etwa 20 Anlageberatern und Investmentgesellschaften durchgeführt wurden, die Compliance-Aktivitäten an externe Parteien ausgelagert haben, einschließlich der Rolle ihres Chief Compliance Officers (CCO).
Der Zweck des Risikohinweises bestand darin, die Ergebnisse der Prüfungen und die Bedenken der Mitarbeiter hinsichtlich der Auslagerung von Compliance-Aufgaben darzulegen.
Jüngsten Umfragen zufolge haben schätzungsweise 38 Prozent der registrierten Anlageberatungsunternehmen im Jahr 2014 zumindest einen Teil ihrer Compliance-Aktivitäten ausgelagert (gegenüber etwa 27 Prozent im Vorjahr). Es ist davon auszugehen, dass der Anteil der Unternehmen, die externe Dritte mit Compliance-Aktivitäten beauftragen, weiter steigen wird.
Gemäß dem Investment Advisers Act von 1940 und dem Investment Company Act von 1940 sind registrierte Unternehmen verpflichtet:
- Verabschiedung und Umsetzung schriftlicher Richtlinien und Verfahren, die in angemessener Weise darauf ausgelegt sind, Verstöße gegen die geltenden Wertpapiergesetze und -vorschriften des Bundes zu verhindern und aufzudecken.
- Benennen Sie eine Person als CCO des Registranten, die für die Verwaltung der Aufsichtsrichtlinien und -verfahren des Registranten verantwortlich ist.
- Überprüfen Sie diese Richtlinien und Verfahren mindestens einmal jährlich, um ihre Angemessenheit und Wirksamkeit festzustellen, und führen Sie schriftliche Aufzeichnungen über die Überprüfung und die Maßnahmen, die zur Behebung von Mängeln ergriffen wurden.
Die SEC hat den registrierten Unternehmen von Zeit zu Zeit Leitlinien dazu gegeben, welche Eigenschaften der designierte CCO haben sollte (d. h. kompetent sein und über Kenntnisse der geltenden Bundeswertpapiergesetze verfügen) und dass diese Person innerhalb der Organisation des registrierten Unternehmens über eine ausreichende Führungsposition verfügen muss, um effektiv arbeiten zu können.
Im Rahmen der von der SEC durchgeführten Prüfungen bewerteten die Mitarbeiter allgemein die Wirksamkeit des gesamten Compliance-Programms des Registranten und insbesondere die Wirksamkeit der ausgelagerten CCOs. Zu den wichtigsten Beobachtungen aus den Prüfungen zählen:
- Die ausgelagerten CCOs, die häufigen persönlichen Kontakt zu den Beratungs- und Fondsmitarbeitern des Registranten hatten, verfügten über ein besseres Verständnis für das Geschäft und die Risiken des Registranten. Durch den persönlichen Kontakt im Gegensatz zum Kontakt per E-Mail oder Telefon waren diese CCOs besser auf Veränderungen im Beratungsgeschäft und zusätzliche Risiken vorbereitet.
- Bei den Registranten, die ausgelagerte CCOs beauftragten, die zahlreiche Beratungsunternehmen betreuten, wurden im Allgemeinen mehr Mängel festgestellt.
- Externe CCOs, die befugt waren, die Bücher und Aufzeichnungen sowie die Compliance-Verfahren des Registranten unabhängig zu überprüfen, erwiesen sich als effektiver als externe CCOs, die sich ausschließlich auf die vom Registranten zur Überprüfung vorgelegten Unterlagen stützten.
Die wichtigsten Erkenntnisse aus den Ergebnissen der Untersuchung der SEC zu Beratungsunternehmen und Fonds, die Compliance-Aktivitäten und CCOs ausgelagert haben, sind:
- Ausgelagerte CCOs müssen persönlichen Kontakt zu den Mitarbeitern des Registranten haben und dürfen nicht über eine umfangreiche Liste von Beratungsunternehmen verfügen, für die sie als CCO tätig sind.
- Ausgelagerte CCOs müssen befugt sein, die zu prüfenden Bücher, Aufzeichnungen und Beratungspraktiken festzulegen, und über ausreichende Kenntnisse und Erfahrungen in der Branche verfügen, um effektiv arbeiten zu können.
Die OCIE sagt zwar nicht, dass Registrierte ihre Compliance-Aktivitäten, einschließlich ihres CCO, nicht auslagern sollten, erinnert die Registrierten jedoch daran, die Kandidaten für diese Aufgaben sorgfältig zu prüfen, da letztendlich der Registrierte selbst für die Einhaltung des Investment Advisers Act von 1940 verantwortlich ist.
Vollstreckung
Wiederholte Verstöße gegen die Verwahrungsvorschriften führen zu Durchsetzungsmaßnahmen der SEC
In einer kürzlich durchgeführten Durchsetzungsmaßnahme (In der Angelegenheit Sands Brothers Asset Management, LLC, Steven Sands, Martin Sands und Christopher Kelly) hat die SEC eine Anlageberatungsfirma, ihre beiden Eigentümer und den ehemaligen Chief Compliance Officer wegen angeblicher Verstöße gegen die Verwahrungsvorschrift (Rule 206(4)-2) gemäß dem Investment Advisers Act von 1940 angeklagt.
Es ist nicht ungewöhnlich, dass Registranten Durchsetzungsmaßnahmen der SEC vermeiden können, wenn Verstöße gegen die Verwahrungsvorschrift vorliegen und der Registrant umgehend Maßnahmen zur Behebung der Verstöße ergriffen hat. In diesem Fall waren die Beratungsfirma und ihre Eigentümer jedoch bereits 2010 wegen derselben Art von Verstößen Gegenstand einer Durchsetzungsmaßnahme der SEC gewesen.
Die SEC geht in der Regel streng gegen Registrierte vor, die wiederholt gegen das Gesetz verstoßen. Andrew M. Calamari, Direktor der New Yorker Regionalniederlassung der SEC, erklärte: „Wiederholungstaten haben auf den Wertpapiermärkten keinen Platz.“ Calamari führte an, dass das Unternehmen und seine Eigentümer seit der letzten Durchsetzungsmaßnahme Gelegenheit gehabt hätten, Abhilfe zu schaffen, dies jedoch versäumt hätten.
Die Feststellungen der SEC in dieser Angelegenheit deuteten darauf hin, dass die Beratungsfirma es versäumt hatte, den Anlegern rechtzeitig die geprüften Jahresabschlüsse der von ihr verwalteten privaten Fonds zukommen zu lassen. Dementsprechend behauptet die SEC, dass die Firma nicht nur gegen die Verwahrungsvorschrift verstoßen habe, sondern auch gegen die Unterlassungsverfügung der SEC aus dem Jahr 2010, die gegen die Firma und ihre Eigentümer wegen derselben Verstöße erlassen worden war.
Um die Angelegenheit beizulegen, ohne die von der SEC behaupteten Verstöße zuzugeben, erklärten sich die Beratungsfirma und ihre Miteigentümer bereit, eine Strafe in Höhe von 1 Million US-Dollar zu zahlen und für ein Jahr keine Gelder von neuen oder bestehenden Investoren einzusammeln. Das Unternehmen erklärte sich außerdem bereit, für die nächsten drei Jahre einen Compliance-Beauftragten zu engagieren. Der ehemalige CCO des Unternehmens erklärte sich bereit, eine Strafe in Höhe von 60.000 US-Dollar zu zahlen und für ein Jahr von der Ausübung seiner Tätigkeit als CCO sowie vom Auftreten oder der Ausübung seiner Tätigkeit als Anwalt vor der SEC suspendiert zu werden.
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