Eine weitere gemeinsame Beschäftigungsentwicklung und noch mehr Unsicherheit

In den letzten Jahren war „gemeinsame Beschäftigung“ (was auch immer das rechtlich bedeutet) für Arbeitgeber alles andere als ein Geschenk, das sich immer wieder auszahlt. Zunächst wurde die gemeinsame Beschäftigung zu einem Instrument, auf das sich die vorherige Regierung konzentrierte, um die Verpflichtungen in Bezug auf Löhne und Arbeitszeiten auszuweiten und potenzielle Möglichkeiten für Gewerkschaftsorganisationen und Verpflichtungen im Bereich der Arbeitsbeziehungen zu schaffen.  Nachdem diese Maßnahmen bei Franchise-Unternehmen und Firmen mit bedeutenden Subunternehmerbeziehungen für Unruhe gesorgt hatten, ergriff die neue Regierung relativ schnell Maßnahmen, um die vorherige Ausweitung der gemeinsamen Beschäftigung rückgängig zu machen. Und selbst dort, wo sich die Bundesberufungsgerichte zu den Änderungen im Bereich der gemeinsamen Beschäftigung geäußert haben, haben sie bisher wenig hilfreiche Hinweise dazu gegeben, was gemeinsame Beschäftigung langfristig bedeutet (und wie sich die daraus abgeleiteten rechtlichen Verpflichtungen entwickeln werden).

Wenn wir aus diesen jüngsten Machenschaften etwas gelernt haben, dann ist es, dass die gemeinsame Beschäftigung ebenso sehr zu einem politischen Instrument wie zu einem Rechtsbegriff geworden ist. Und angesichts der aktuellen politischen Lage kann man den Arbeitgebern nachsehen, dass sie sich fragen, ob sich die Regeln mit jedem nationalen Wahlzyklus ändern werden.

Aber vielleicht gibt es Hoffnung am Horizont. Vielleicht.

Am 7. November 2017 verabschiedete das Repräsentantenhaus den Gesetzentwurf H.R. 3441, auch bekannt als„Save Local Business Act“ (Gesetz zum Schutz lokaler Unternehmen), einen kurzen Gesetzentwurf mit einem klaren Ziel: eine legislative Lösung für die plötzlich unsichere Lage im Bereich der gemeinsamen Beschäftigung.  Der Gesetzentwurf zielt darauf ab, den Status des gemeinsamen Arbeitgebers für die Zwecke des National Labor Relations Act und des Fair Labor Standards Act so zu definieren, dass ein gemeinsames Beschäftigungsverhältnis nur dann entsteht, wenn das „höherrangige” Unternehmen „direkt, tatsächlich und unmittelbar und nicht in begrenzter und routinemäßiger Weise eine erhebliche Kontrolle über wesentliche Beschäftigungsbedingungen ausübt, wie z. B. die Einstellung von Mitarbeitern, die Entlassung von Mitarbeitern, die Festlegung der individuellen Löhne und Sozialleistungen der Mitarbeiter, die tägliche Beaufsichtigung der Mitarbeiter, die Zuweisung individueller Arbeitspläne, Positionen und Aufgaben oder die Verwaltung der Disziplin der Mitarbeiter.”

Mit anderen Worten: Gemäß H.R. 3441 ist eine gemeinsame Beschäftigung zwar in Beziehungen mit professionellen Arbeitgeberorganisationen und einigen anderen Fällen weiterhin eine legitime Möglichkeit, jedoch wird sie für Franchiseunternehmen und die meisten anderen typischen vertikalen Geschäftsbeziehungen nach Bundesrecht eher die seltene Ausnahme als die Regel sein. Für viele Arbeitgeber wäre die Verabschiedung des Gesetzes eine erhebliche Erleichterung, vielleicht ebenso sehr wegen der Rechtssicherheit wie wegen der engen Auslegung des Begriffs der gemeinsamen Beschäftigung und der Auswirkungen auf abgeleitete Verpflichtungen und potenzielle Haftungsrisiken.

Der Save Local Business Act wurde am 8. November 2017 im Senat eingebracht, wo seitdem keine weiteren Schritte unternommen wurden. Es ist ungewiss, ob der Gesetzentwurf im Senat vorankommen oder eine Obstruktion überwinden kann, da nur fünf Demokraten im Repräsentantenhaus dafür gestimmt haben (obwohl zwei Demokraten den Gesetzentwurf mitgetragen haben und die Befürworter bei der Einbringung des Gesetzentwurfs im Juli auf eine breitere parteiübergreifende Zustimmung gehofft hatten).  Und selbst wenn er verabschiedet wird, ist es natürlich immer möglich, dass ein anders zusammengesetzter Kongress das Gesetz durch weitere legislative Manöver ändern könnte, auch wenn eine Änderung im Kongress nach wie vor weitaus schwieriger ist als eine Änderung der Politik der Bundesbehörden aufgrund sich wandelnder politischer Verhältnisse.

Während wir weiterhin auf Gewissheit im Bereich der gemeinsamen Beschäftigung warten, solange diese Entwicklungen andauern, sollten Franchiseunternehmen und Unternehmen, die Unteraufträge an andere Arbeitgeber vergeben, weiterhin ratsam sein, sich hinsichtlich der Risiken der gemeinsamen Beschäftigung und Strategien zur Risikominderung beraten zu lassen. Nicht nur die Zukunft der gemeinsamen Beschäftigung auf Bundesebene bleibt ungewiss, sondern die Bundesstaaten haben auch die Befugnis, ihre eigenen Regeln für die gemeinsame Beschäftigung in Bezug auf ihre eigenen Lohn- und Arbeitszeitanforderungen zu schaffen, was bedeutet, dass ein klares Bundesgesetz nicht unbedingt klare landesweite Risiken und Regeln schafft.