FTC und DOJ veröffentlichen Entwurf für Leitlinien zu vertikalen Fusionen
Am 10. Januar 2020 veröffentlichten die Federal Trade Commission (FTC) und die Kartellabteilung des Justizministeriums (DOJ) einen Entwurf für vertikale Fusionsrichtlinien zur öffentlichen Stellungnahme. Vertikale Fusionen sind solche, bei denen Unternehmen aus verschiedenen Stufen der Lieferkette zusammengeführt werden. Diese Richtlinien würden die Nicht-Horizontalen-Fusionsrichtlinien des DOJ aus dem Jahr 1984 ersetzen. Der Entwurf der Leitlinien für vertikale Fusionen besagt, dass sie dazu dienen sollen, „die wichtigsten Analysetechniken, Praktiken und Durchsetzungsmaßnahmen” der FTC und des DOJ in Bezug auf vertikale Fusionen zu skizzieren. Gemäß dem Leitlinienentwurf sollen sie „die Transparenz des Analyseprozesses, der den Durchsetzungsentscheidungen der Behörden zugrunde liegt, erhöhen” und damit die Wirtschaft und Kartellrechtsexperten unterstützen.
Der Entwurf der Leitlinien für vertikale Fusionen besagt, dass diese in Verbindung mit den Leitlinien für horizontale Fusionen der FTC und des DOJ aus dem Jahr 2010 zu lesen sind, und weist darauf hin, dass die Grundsätze und analytischen Rahmenbedingungen, die die Behörden bei der Bewertung horizontaler Fusionen anwenden, auch für vertikale Fusionen gelten. Zu diesen Grundsätzen aus den Leitlinien für horizontale Fusionen aus dem Jahr 2010 gehören die Marktdefinition, der analytische Rahmen für die Bewertung von Markteintrittsüberlegungen, die Behandlung des Erwerbs eines insolventen Unternehmens und der Erwerb von Teilhaberschaften. Der Entwurf der Leitlinien für vertikale Fusionen weist jedoch darauf hin, dass vertikale Fusionen „besondere Überlegungen” aufwerfen, die im Entwurf der Leitlinien für vertikale Fusionen behandelt werden.
Zu den Punkten, die in dem Leitlinienentwurf behandelt werden, gehören:
- Relevante Märkte und verwandte Produkte: Der Leitlinienentwurf sieht vor, dass die FTC oder das DOJ bei einer Durchsetzungsmaßnahme im Zusammenhang mit einer vertikalen Fusion in der Regel einen oder mehrere relevante Märkte identifizieren, in denen die Transaktion den Wettbewerb erheblich beeinträchtigen könnte. Der Leitlinienentwurf weist auch darauf hin, dass die FTC oder das DOJ ein oder mehrere „verwandte Produkte” identifizieren werden – „ein Produkt oder eine Dienstleistung, die von dem fusionierten Unternehmen angeboten wird, in vertikaler Beziehung zu den Produkten und Dienstleistungen auf dem relevanten Markt steht und auf die der Zugang der Wettbewerber des fusionierten Unternehmens Auswirkungen auf den Wettbewerb auf dem relevanten Markt hat”. Als Beispiele für solche verwandten Produkte nennt der Leitlinienentwurf „einen Input, ein Vertriebsmittel oder den Zugang zu einer Gruppe von Kunden”.
- Marktanteil: Der Leitlinienentwurf erörtert die Rolle des Marktanteils und enthält eine Erklärung, wonach „die Behörden eine vertikale Fusion wahrscheinlich nicht beanstanden werden, wenn die an der Fusion beteiligten Unternehmen einen Anteil von weniger als 20 % am relevanten Markt haben und das betreffende Produkt in weniger als 20 % des relevanten Marktes verwendet wird“. Der Leitlinienentwurf erklärt jedoch, dass Fusionen unterhalb dieser Schwelle unter bestimmten Umständen Bedenken hervorrufen können und dass das Überschreiten dieser Schwelle „für sich genommen nicht die Schlussfolgerung zulässt, dass die vertikale Fusion den Wettbewerb erheblich beeinträchtigen dürfte“.
- Einseitige Auswirkungen: Der Leitlinienentwurf befasst sich mit den Möglichkeiten, wie eine vertikale Fusion den Wettbewerb durch einseitige Auswirkungen einschränken kann. Der Leitlinienentwurf stellt fest, dass eine vertikale Fusion den Wettbewerb einschränken kann, indem sie es für das fusionierte Unternehmen rentabel macht, Wettbewerber durch Verweigerung des Zugangs zu einem verwandten Produkt auszuschließen oder indem sie es dem fusionierten Unternehmen ermöglicht, die Kosten der Wettbewerber zu erhöhen oder die Qualität der Produkte oder Dienstleistungen ihrer Wettbewerber zu verringern. Der Leitlinienentwurf identifiziert auch potenzielle Wettbewerbsbedenken, die sich aus dem Zugang zu und der Kontrolle über sensible Geschäftsinformationen eines Wettbewerbers ergeben.
- Doppelte Marginalisierung: Der Leitlinienentwurf befasst sich mit der „Beseitigung der doppelten Marginalisierung“, einer Situation, in der eine vertikale Fusion eine Preissenkung zum Vorteil des fusionierten Unternehmens und der nachgelagerten Abnehmer von Produkten oder Dienstleistungen rentabel machen kann. Der Leitlinienentwurf sieht vor, dass sich die FTC und das DOJ „im Allgemeinen darauf verlassen, dass die Parteien feststellen und nachweisen, ob und wie die Fusion die doppelte Marginalisierung beseitigt“, dass sie jedoch „eine Fusion nicht beanstanden werden, wenn die Nettoauswirkung der Beseitigung der doppelten Marginalisierung bedeutet, dass die Fusion in keinem relevanten Markt wettbewerbswidrig sein dürfte“.
- Koordinierte Effekte: Der Leitlinienentwurf besagt, dass vertikale Fusionen den Wettbewerb durch koordinierte Effekte beeinträchtigen können. Der Leitlinienentwurf weist darauf hin, dass eine vertikale Fusion die Anfälligkeit eines Marktes für Koordinierung erhöhen kann, indem sie „Abweichler eliminiert oder behindert“. Der Leitlinienentwurf weist auch darauf hin, dass koordinierte Effekte auf andere Weise entstehen können, beispielsweise durch Veränderungen der Marktstruktur oder den Zugang zu vertraulichen Informationen von Wettbewerbern.
- Effizienzgewinne: Der Leitlinienentwurf erkennt an, dass vertikale Fusionen „das Potenzial für erkennbare Effizienzgewinne haben“, und legt fest, dass Effizienzgewinne nach dem in den Leitlinien für horizontale Fusionen von 2010 dargelegten Ansatz bewertet werden.
- Beispiele: Der Leitlinienentwurf enthält eine Reihe von Beispielen, die nach Ansicht der Behörden mehr Klarheit über ihren analytischen Ansatz schaffen sollen.
Ein Thema, das in diesen Leitlinienentwürfen nicht behandelt wird, ist die Vorgehensweise der Behörden bei Abhilfemaßnahmen bei vertikalen Fusionen (z. B. wann Verhaltensabhilfemaßnahmen angemessen sein können). Dies ist ein wichtiges Thema für die Wirtschaft und Kartellrechtsexperten.
Obwohl diese Leitlinienentwürfe gemeinsam von der FTC und dem DOJ herausgegeben wurden, enthielten sich die beiden demokratischen Kommissare der FTC bei der Abstimmung über die Veröffentlichung dieser Leitlinien der Stimme. Diese beiden Kommissare gaben jeweils eine separate Erklärung ab, in der sie sich zwar dafür aussprachen, die Leitlinien für nicht-horizontale Fusionen von 1984 aufzuheben, jedoch Bedenken hinsichtlich des vorgeschlagenen Leitlinienentwurfs äußerten.
Dieser Leitlinienentwurf unterliegt einer 30-tägigen öffentlichen Kommentierungsfrist. Dementsprechend können die FTC und das DOJ diesen Leitlinienentwurf nach Eingang der Stellungnahmen aus dieser Kommentierungsfrist überarbeiten.
