Präsident Trump erlässt neue Durchführungsverordnung für Auftragnehmer und Arbeitgeber des Bundes
Am 22. September 2020 erließ Präsident Trump eine Durchführungsverordnung zur Bekämpfung von Stereotypisierung aufgrund von Rasse und Geschlecht (die „Durchführungsverordnung“).Die Durchführungsverordnung gilt für Auftragnehmer und Subunternehmer des Bundes sowie für Organisationen, die Bundeszuschüsse erhalten. Die Durchführungsverordnung zielt darauf ab, die Förderung von „rassistischen oder geschlechtsspezifischen Stereotypen oder Sündenbockdenken in der Bundesverwaltung oder in den uniformierten Diensten zu beseitigen und zu verhindern, dass Fördermittel für diese Zwecke verwendet werden.Darüber hinaus ist es Auftragnehmern des Bundes untersagt, ihren Mitarbeitern solche Ansichten zu vermitteln.“
Zu den in der Durchführungsverordnung verbotenen Verhaltensweisen gehört die Förderung von „Spaltung“ am Arbeitsplatz, wozu auch die Ausbildung oder Schulung in/zu „spaltenden Konzepten“ gehört.Die Durchführungsverordnung definiert „spaltende Konzepte“ wie folgt:
- Eine Rasse oder ein Geschlecht ist einer anderen Rasse oder einem anderen Geschlecht von Natur aus überlegen.
- Die Vereinigten Staaten sind grundsätzlich rassistisch oder sexistisch.
- eine Person aufgrund ihrer Rasse oder ihres Geschlechts von Natur aus rassistisch, sexistisch oder unterdrückerisch ist, sei es bewusst oder unbewusst;
- Eine Person darf nicht allein oder teilweise aufgrund ihrer Rasse oder ihres Geschlechts diskriminiert oder benachteiligt werden.
- Angehörige einer Rasse oder eines Geschlechts können und sollten nicht versuchen, andere ohne Rücksicht auf Rasse oder Geschlecht zu behandeln.
- Der moralische Charakter eines Menschen wird zwangsläufig durch seine Rasse oder sein Geschlecht bestimmt.
- eine Person aufgrund ihrer Rasse oder ihres Geschlechts die Verantwortung für Handlungen trägt, die in der Vergangenheit von anderen Mitgliedern derselben Rasse oder desselben Geschlechts begangen wurden;
- keine Person aufgrund ihrer Rasse oder ihres Geschlechts Unbehagen, Schuldgefühle, Qualen oder irgendeine andere Form psychischer Belastung empfinden sollte; oder
- Leistungsgesellschaft oder Eigenschaften wie eine harte Arbeitsmoral sind rassistisch oder sexistisch oder wurden von einer bestimmten Rasse geschaffen, um eine andere Rasse zu unterdrücken.
Die Durchführungsverordnung stellt außerdem fest, dass der Begriff „spaltende Konzepte“ […] jede andere Form von Stereotypisierung aufgrund der Rasse oder des Geschlechts oder jede andere Form der Schuldzuweisung aufgrund der Rasse oder des Geschlechts umfasst. Sündenbockdenken aufgrund der Rasse oder des Geschlechts wird in der Durchführungsverordnung ausdrücklich definiert als „jede Behauptung, dass Mitglieder einer Rasse aufgrund ihrer Rasse oder ihres Geschlechts bewusst oder unbewusst von Natur aus rassistisch sind oder von Natur aus dazu neigen, andere zu unterdrücken, oder dass Mitglieder eines Geschlechts von Natur aus sexistisch sind oder dazu neigen, andere zu unterdrücken“. Es sind diese letzteren Konzepte – unbewusste Voreingenommenheit und implizite Voreingenommenheit –, die viele Organisationen in ihre Schulungen zu Gleichberechtigung, Vielfalt und Inklusion aufgenommen haben und die sie als absolute Notwendigkeit im Rahmen eines „Best-Practice“-Ansatzes für effektive ED&I-Schulungen betrachten.
Zu den zusätzlichen Verpflichtungen der Durchführungsverordnung gehört die Anforderung an den Direktor des OFCCP (Office of Federal Contractor Compliance Programs), innerhalb der nächsten dreißig (30) Tage Bundesvorschriften zu veröffentlichen, um Informationen von Bundesauftragnehmern und Subunternehmern einzuholen, die Folgendes umfassen (i) eine Auflistung „aller Schulungen, Workshops oder ähnlicher Programme, die für Mitarbeiter angeboten werden“ (ii) „Kopien aller Schulungen, Workshops oder ähnlicher Programme, die sich mit Vielfalt und Inklusion befassen“; und (iii) Informationen über die Dauer, Häufigkeit und Kosten solcher Aktivitäten. Derzeitgibt es keine Erläuterung dazu, wie und bis wann diese Informationen gesammelt werden sollen.
Es bleibt abzuwarten, welche Rechtsstreitigkeiten diese neue Verordnung nach sich ziehen wird (beispielsweise haben viele bereits Bedenken hinsichtlich möglicher Verstöße gegen den Ersten Verfassungszusatz geäußert) und wie sich die Verordnung auf die Schulungen von Bundesauftragnehmern und Subunternehmern in den Bereichen Gleichberechtigung, Vielfalt und Inklusion auswirken wird.Ihr Foley & Lardner L&E-Team wird diese Entwicklungen weiterhin beobachten und steht Ihnen gerne zur Verfügung, um die Auswirkungen dieser Verordnung auf Ihre Schulungsprogramme zu erörtern.
Es ist wichtig zu beachten, dass die Durchführungsverordnung und die darin vorgeschlagene Streichung von Schulungen zu unbewussten und impliziten Vorurteilen aus ED&I-Programmen nicht mit den aktuellen Best-Practice-Standards für Arbeitgeber vereinbar ist, die nicht unter die Durchführungsverordnung fallen. Außerdem scheint die Durchführungsverordnung im Widerspruch zu den allgemeinen Empfehlungen und Ratschlägen der meisten L&E-Anwälte und Fachleute zu stehen, wonach Arbeitgeber Anti-Vorurteils-Schulungen in ihre ED&I-Schulungen integrieren sollten.