SBA-Leitlinien zu Änderungen der Eigentumsverhältnisse bei Kreditnehmern von PPP-Krediten

Am Freitag, dem 2. Oktober 2020, veröffentlichte die Small Business Administration („SBA“) eine^{Verfahrensmitteilung1 (} die „Mitteilung“), die Leitlinien zu den Melde- und Zustimmungsanforderungen bei Änderungen der Eigentumsverhältnisse von Kreditnehmern im Rahmen des Paycheck Protection Program („PPP“) enthält. Während die Standardarbeitsanweisungen der SBA für 7(a)-Darlehen vorschreiben, dass Kreditgeber die Zustimmung der SBA einholen müssen, bevor sie eine Änderung der Eigentumsverhältnisse eines PPP-Kreditnehmers genehmigen,² waren die Einzelheiten des SBA-Zustimmungsprozesses und dessen Anwendungsbereich unklar.  Obwohl die Mitteilung weitere Leitlinien dazu enthält, wann PPP-Kreditgeber die Zustimmung der SBA einholen müssen, lassen die Leitlinien der SBA und des US-Finanzministeriums für PPP-Kreditnehmer und ihre Vertragspartner bei einer Änderung der Eigentumsverhältnisse weiterhin Unsicherheiten bestehen.  

Was stellt eine Änderung der Eigentumsverhältnisse dar?

Die Bekanntmachung sah vor, dass eine „Eigentumsänderung” vorliegt, wenn:

1. Mindestens 20 Prozent der Stammaktien oder sonstigen Eigentumsanteile eines PPP-Kreditnehmers (einschließlich börsennotierter Unternehmen) werden in einer oder mehreren Transaktionen verkauft oder anderweitig übertragen, auch an ein verbundenes Unternehmen oder einen bestehenden Eigentümer des Unternehmens.³
   
2. der PPP-Kreditnehmer verkauft oder überträgt mindestens 50 Prozent seiner Vermögenswerte (gemessen am Marktwert), sei es in einer oder mehreren Transaktionen, oder 
   
   
3. Der PPP-Kreditnehmer fusioniert mit einem anderen Unternehmen oder wird in ein anderes Unternehmen integriert.

Beachten Sie, dass PPP-Kreditnehmer alle Verkäufe und sonstigen Übertragungen seit dem Datum der Genehmigung des PPP-Kredits zusammenfassen müssen, um festzustellen, ob der relevante Schwellenwert erreicht wurde. 

Wann ist für eine Änderung der Eigentumsverhältnisse die Zustimmung der SBA erforderlich?

Sofern ein PPP-Kreditnehmer nicht eines der Kriterien in (1) bis (3) unten erfüllt, ist für eine „Änderung der Eigentumsverhältnisse“ die Zustimmung der SBA erforderlich, um die Rückzahlung aller nicht erlassenen PPP-Kreditbeträge sicherzustellen.

1. Das PPP-Darlehen ist vollständig erfüllt, was bedeutet, dass das Darlehen entweder:
   
   (a) vollständig zurückgezahlt wurde; oder
   
   (b) von der SBA erlassen wurde (d. h., die SBA hat die Zahlung an den Kreditgeber überwiesen) und alle nicht erlassenen Beträge vollständig zurückgezahlt wurden.
   
   
2. Bei einem Aktienverkauf oder einer Fusion:
   
   (a) Ein Verkauf oder eine Übertragung von weniger als 50 % der Aktien/Beteiligungen des Kreditnehmers; oder
   
   (b) Der PPP-Kreditnehmer füllt einen Antrag auf Kreditvergabe aus, der die Verwendung aller Kreditmittel widerspiegelt, reicht diesen beim Kreditgeber ein und zahlt einen Betrag in Höhe des ausstehenden Saldos des PPP-Kredits auf ein verzinsliches Treuhandkonto ein, das vom PPP-Kreditgeber kontrolliert wird.
   
   
3. Bei einem Verkauf von 50 % oder mehr der Vermögenswerte des Kreditnehmers muss der PPP-Kreditnehmer einen Antrag auf Kreditvergabe stellen, aus dem die Verwendung aller Kreditmittel hervorgeht, diesen beim Kreditgeber einreichen und einen Betrag in Höhe des ausstehenden Saldos des PPP-Kredits auf ein verzinsliches Treuhandkonto einzahlen, das vom PPP-Kreditgeber kontrolliert wird.

Unternehmen, die an einer anstehenden Transaktion beteiligt sind, sollten sich mit dem PPP-Kreditgeber des Kreditnehmers beraten, insbesondere wenn die Parteien vereinbart haben, Gelder bei einem dritten Treuhänder zu hinterlegen, da dieser PPP-Kreditgeber wahrscheinlich verlangen wird, dass diese Gelder vom PPP-Kreditgeber als Treuhänder verwahrt werden.  

Verpflichtungen des Kreditnehmers

Vor Abschluss einer Transaktion zur Änderung der Eigentumsverhältnisse muss der PPP-Kreditnehmer den Kreditgeber schriftlich über die Transaktion informieren und ihm eine Kopie der relevanten Transaktionsdokumente zur Verfügung stellen, die zur Durchführung der geplanten Transaktion erforderlich sind. Der Kreditgeber ist verpflichtet, bestimmte Unterlagen bezüglich der Transaktion innerhalb von fünf Werktagen nach Abschluss der Transaktion bei der SBA einzureichen.

Trotz des Eigentümerwechsels bleibt der PPP-Kreditnehmer verantwortlich für: (1) die fortgesetzte Erfüllung aller Verpflichtungen aus dem PPP-Kredit; (2) die im Rahmen des PPP-Kreditantrags abgegebenen Bescheinigungen, einschließlich der Bescheinigung der wirtschaftlichen Notwendigkeit; und (3) die fortgesetzte Einhaltung aller anderen PPP-Kreditanforderungen. Der PPP-Kreditnehmer ist weiterhin dafür verantwortlich, alle erforderlichen Formulare und Unterlagen zu beschaffen, vorzubereiten und aufzubewahren und diese Formulare und Unterlagen dem PPP-Kreditgeber, dem Servicer oder der SBA auf Anfrage zur Verfügung zu stellen.

Die neuen Eigentümer haften für jede unbefugte Verwendung der PPP-Darlehensmittel durch den neuen Eigentümer. Wenn der neue Eigentümer ebenfalls ein PPP-Darlehen hatte, müssen die PPP-Darlehensmittel getrennt und ordnungsgemäß auf die beiden Darlehensnehmer aufgeteilt werden.

Verfahren zur Einholung der Zustimmung der SBA

Wenn für den Eigentümerwechsel die Zustimmung der SBA erforderlich ist, muss der PPP-Kreditgeber bestimmte Unterlagen bei der SBA einreichen, darunter Dokumente zur Transaktion und Informationen über den Käufer und dessen Eigentumsverhältnisse. Die SBA prüft die vom PPP-Kreditgeber eingereichten Unterlagen und trifft innerhalb von 60 Tagen nach Eingang eines vollständigen Antrags eine Entscheidung. 

Offene Fragen

Die Mitteilung der SBA klärt zwar, wann die Zustimmung der SBA für Änderungen der Eigentumsverhältnisse von PPP-Kreditnehmern erforderlich ist und wann nicht, geht jedoch nicht auf die Folgen für den PPP-Kreditgeber oder den PPP-Kreditnehmer ein, wenn der PPP-Kreditgeber vor oder nach der Veröffentlichung dieser Mitteilung die Zustimmung der SBA nicht einholt.  Zu diesen Konsequenzen könnten unter anderem gehören: (1) Ablehnung oder Nichtberechtigung zum Erlass des Darlehens; (2) Beschleunigung aller Verpflichtungen aus dem Darlehen durch den Kreditgeber und Ausübung von Rechten und Rechtsmitteln, einschließlich der Verrechnung von Bankkonten beim Kreditgeber; oder (3) Haftung des Rechtsnachfolgers oder Risiken einer betrügerischen Übertragung.

Die Mitteilung geht auch nicht auf die Tatsache ein, dass mehrere PPP-Kreditgeber ihre Portale für die Annahme von Anträgen auf Schuldenerlass noch nicht geöffnet haben, sodass der PPP-Kreditnehmer möglicherweise noch nicht in der Lage ist, einen Antrag auf Schuldenerlass formell einzureichen. Darüber hinaus weisen wir darauf hin, dass die PPP-Kreditunterlagen konsultiert werden sollten, um festzustellen, ob es andere oder zusätzliche Standards gibt, die für die Transaktion zur Änderung der Kontrollverhältnisse gelten würden. 

Wir werden die Leitlinien der SBA weiterhin beobachten, um zu sehen, ob die SBA weitere Klarstellungen zu diesen offenen Fragen herausgibt.

Unternehmen aller Wirtschaftsbereiche sind weiterhin von den Auswirkungen von COVID-19 betroffen. Foley unterstützt seine Mandanten dabei, die kurz- und langfristigen Auswirkungen auf ihre Geschäftsinteressen, Betriebsabläufe und Ziele effektiv zu bewältigen. Foley bietet Einblicke und Strategien für verschiedene Branchen und Disziplinen, um zeitnahe Perspektiven zu den vielfältigen rechtlichen und geschäftlichen Herausforderungen zu liefern, denen Unternehmen bei der Ausübung ihrer Geschäftstätigkeit angesichts der Auswirkungen des Coronavirus gegenüberstehen. Klicken Sie hier, um mit unseren wichtigsten Publikationen, die sich mit den Herausforderungen von heute und den Chancen von morgen befassen, auf dem Laufenden zu bleiben und der Zeit voraus zu sein.

—————————————————————–

¹ Siehe https://home.treasury.gov/system/files/136/PPP–Procedural-Notice–PPP-Loans-and-Changes-of-Ownership.pdf.
² Siehe https://www.sba.gov/sites/default/files/2019-02/SOP%2050%2010%205%28K%29%20FINAL%202.15.19%20SECURED%20copy%20paste.pdf auf S. 255.
³ Bei börsennotierten Kreditnehmern müssen nur Verkäufe oder andere Übertragungen zusammengefasst werden, die dazu führen, dass eine Person oder Einrichtung mindestens 20 % der Stammaktien oder anderer Eigentumsanteile des Kreditnehmers hält oder besitzt.