Am 22. Dezember 2020 gab die Securities and Exchange Commission bekannt, dass sie Reformen im Rahmen des Investment Advisers Act abgeschlossen habe, um die Vorschriften für Werbung von Anlageberatern und Zahlungen an Vermittler zu modernisieren. Die Änderungen schaffen eine einheitliche Regelung, die die derzeitigen Vorschriften für Werbung und Barwerbung ersetzt. Die endgültige Regelung soll die Marketingkommunikation von Anlageberatern umfassend und effizient regulieren.
Die Vorschrift ersetzt die derzeitigen weit gefassten Beschränkungen der Werbebestimmungen durch grundsatzorientierte Bestimmungen, die der kontinuierlichen Weiterentwicklung und Wechselwirkung von Technologie und Beratung Rechnung tragen, und enthält maßgeschneiderte Anforderungen für bestimmte Arten von Werbung. So verpflichtet die Vorschrift beispielsweise Berater dazu, bestimmte Teile einer Performance-Präsentation zu standardisieren, um Anlegern die Bewertung und den Vergleich von Anlagechancen zu erleichtern, und enthält maßgeschneiderte Anforderungen für bestimmte Arten von Performance-Präsentationen. Werbung, die Bewertungen von Dritten enthält, muss bestimmte Angaben enthalten, um zu verhindern, dass sie irreführend ist. Die Regelung erlaubt unter bestimmten Bedingungen auch die Verwendung von Testimonials und Empfehlungen, darunter traditionelle Empfehlungs- und Werbemaßnahmen.
Die Kommission hat außerdem entsprechende Änderungen am Registrierungsformular für Anlageberater und an den Vorschriften für Bücher und Aufzeichnungen verabschiedet. Die Mitarbeiter der Abteilung für Anlageverwaltung beabsichtigen außerdem, No-Action-Letters und andere Leitlinien zur Anwendung der Vorschriften für Werbung und Barwerbung zurückzuziehen. Eine Liste der Schreiben wird auf SEC.gov verfügbar sein.
Die Marketingregel, die geänderte Buchführungs- und Aufzeichnungsregel sowie die damit verbundenen Änderungen des Formulars ADV werden auf der Website der Kommission und im Bundesregister veröffentlicht. Alle Änderungen treten 60 Tage nach ihrer Veröffentlichung im Bundesregister in Kraft. Die Kommission hat einen Stichtag für die Einhaltung der Vorschriften festgelegt, der 18 Monate nach dem Inkrafttreten liegt, um den Beratern eine Übergangsfrist für die Umsetzung der Änderungen einzuräumen.
Die Pressemitteilung der Kommission finden Sie unten, und den Link zur endgültigen Regelung finden Sie hier.
Wenn Sie Fragen haben oder weitere Informationen zu bestimmten Änderungen wünschen, wenden Sie sich bitte an Ihren vertrauenswürdigen Berater bei Foley & Lardner LLP.
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FAKTENBLATT
Vermögensberater-Marketing
22. Dezember 2020
Höhepunkte
Am Dienstag, dem 22. Dezember 2020, gab die Kommission bekannt, dass sie die Reformen zur Modernisierung der Vorschriften für die Werbung von Anlageberatern und die Vergütung von Vermittlern gemäß dem Investment Advisers Act von 1940 abgeschlossen habe. Keine der beiden Vorschriften wurde seit ihrer Verabschiedung vor über vierzig Jahren wesentlich geändert.
Die Änderungen schaffen eine einheitliche Regelung, die sich auf die derzeitigen Vorschriften für Werbung und Geldbeschaffung, Regel 206(4)-1 bzw. Regel 206(4)-3, stützt und diese ersetzt. Die endgültige Regelung soll die Marketingkommunikation von Beratern umfassend und effizient regulieren. Die Kommission hat auch entsprechende Änderungen am Formular ADV, dem Registrierungsformular für Anlageberater, und an Regel 204-2, der Buchführungs- und Aufbewahrungsvorschrift, vorgenommen.
Die Marketingregel gemäß dem Gesetz
Die Änderungen an Regel 206(4)-1 ersetzen die weit gefassten Beschränkungen und normativen oder doppelten Elemente in den aktuellen Regeln durch stärker prinzipienbasierte Bestimmungen, wie unten beschrieben.
- Definition von Werbung. Die geänderte Definition von „Werbung“ umfasst zwei Aspekte: einen, der die traditionell unter die Werberegel fallenden Mitteilungen erfasst, und einen anderen, der die zuvor unter die Bargeldwerberegel fallenden Werbemaßnahmen regelt.
- Erstens umfasst die Definition jede direkte oder indirekte Kommunikation eines Anlageberaters, die: (i) potenziellen Kunden oder privaten Fondsanlegern die Anlageberatungsdienste des Anlageberaters in Bezug auf Wertpapiere anbietet oder (ii) bestehenden Kunden oder privaten Fondsanlegern neue Anlageberatungsdienste in Bezug auf Wertpapiere anbietet. Der erste Teil der Definition schließt die meisten Einzelgespräche aus und enthält bestimmte weitere Ausnahmen.
- Zweitens umfasst die Definition im Allgemeinen jede Empfehlung oder jedes Testimonial, für das ein Berater direkt oder indirekt eine Bar- oder Sachleistung als Vergütung gewährt (z. B. gezielte Vermittlung, Auszeichnungen oder andere Preise und reduzierte Beratungsgebühren).
- Allgemeine Verbote. Die Marketingregel verbietet die folgenden Werbepraktiken:
- eine unwahre Angabe zu einem wesentlichen Sachverhalt zu machen oder einen wesentlichen Sachverhalt wegzulassen, der notwendig ist, um die gemachte Angabe unter Berücksichtigung der Umstände, unter denen sie gemacht wurde, nicht irreführend zu machen;
- eine wesentliche Tatsachenbehauptung aufstellen, für die der Berater keine hinreichende Grundlage hat, um davon auszugehen, dass er sie auf Verlangen der Kommission belegen kann;
- einschließlich Informationen, die vernünftigerweise zu falschen oder irreführenden Schlussfolgerungen oder Annahmen in Bezug auf einen wesentlichen Sachverhalt im Zusammenhang mit dem Berater führen könnten;
- die Erörterung potenzieller Vorteile, ohne die damit verbundenen wesentlichen Risiken oder Einschränkungen fair und ausgewogen zu behandeln;
- Bezugnahme auf spezifische Anlageempfehlungen des Beraters, die nicht in fairer und ausgewogener Weise dargestellt werden;
- die Einbeziehung oder Auslassung von Leistungsergebnissen oder die Darstellung von Leistungszeiträumen in einer Weise, die nicht fair und ausgewogen ist; und
- einschließlich Informationen, die ansonsten wesentlich irreführend sind.
- Kundenstimmen und Empfehlungen.Die Marketingregel verbietet die Verwendung von Testimonials und Empfehlungen in einer Werbung, es sei denn, der Berater erfüllt bestimmte Offenlegungs-, Aufsichts- und Disqualifizierungsbestimmungen:
- Offenlegung. In Werbeanzeigen muss klar und deutlich angegeben werden, ob die Person, die die Empfehlung oder Werbung abgibt (der „Werbeträger“), ein Kunde ist und ob der Werbeträger dafür vergütet wird. Zusätzliche Angaben sind hinsichtlich der Vergütung und Interessenkonflikte erforderlich. Unter bestimmten Umständen gibt es Ausnahmen von den Offenlegungspflichten für bei der SEC registrierte Broker-Dealer. Die Regelung hebt die derzeitige Vorschrift auf, wonach der Berater von jedem Anleger eine Bestätigung über den Erhalt der Offenlegungen einholen muss.
- Aufsicht und schriftliche Vereinbarung.Ein Berater, der Testimonials oder Empfehlungen in einer Werbung verwendet, muss die Einhaltung der Marketingvorschriften überwachen. Ein Berater muss außerdem eine schriftliche Vereinbarung mit den Werbetreibenden abschließen, es sei denn, der Werbetreibende ist ein verbundenes Unternehmen des Beraters oder der Werbetreibende erhält eine geringfügige Vergütung (d. h. 1.000 USD oder weniger oder den entsprechenden Gegenwert in Sachleistungen während der vorangegangenen zwölf Monate).
- Disqualifikation. Die Regel verbietet bestimmten „schlechten Akteuren“ die Tätigkeit als Promoter, vorbehaltlich Ausnahmen, bei denen andere Disqualifikationsbestimmungen gelten.
- Bewertungen durch Dritte.Die Vorschrift verbietet die Verwendung von Bewertungen durch Dritte in einer Werbung, es sei denn, der Berater macht entsprechende Angaben und erfüllt bestimmte Kriterien hinsichtlich der Erstellung der Bewertung.
- Leistungsinformationen Allgemein. Die Vorschrift verbietet die Aufnahme folgender Inhalte in jegliche Werbung:
- Bruttoleistung, es sei denn, in der Werbung wird auch die Nettoprestation angegeben;
- Leistungsergebnisse, sofern diese nicht für bestimmte Zeiträume in den meisten Fällen bereitgestellt werden;
- jede Aussage, dass die Kommission Berechnungen oder Darstellungen von Leistungsergebnissen genehmigt oder überprüft hat;
- Die Performance-Ergebnisse stammen von weniger als allen Portfolios mit im Wesentlichen ähnlichen Anlagepolitiken, -zielen und -strategien wie denen, die in der Werbung angeboten werden, mit wenigen Ausnahmen.
- die Performanceergebnisse einer Teilmenge von Anlagen aus einem Portfolio, es sei denn, die Werbung enthält die Performanceergebnisse des gesamten Portfolios oder bietet an, diese umgehend zur Verfügung zu stellen;
- hypothetische Wertentwicklung (die keine durch interaktive Analyse-Tools generierte Wertentwicklung umfasst), es sei denn, der Berater verabschiedet und implementiert Richtlinien und Verfahren, die angemessen darauf ausgelegt sind, sicherzustellen, dass die Wertentwicklung für die voraussichtliche finanzielle Situation und die Anlageziele der Zielgruppe relevant ist, und der Berater stellt bestimmte Informationen zur Verfügung, die der hypothetischen Wertentwicklung zugrunde liegen; und
- Leistungen des Vorgängers, es sei denn, es besteht eine angemessene Ähnlichkeit zwischen dem Personal und den Konten des Vorgängerberaters und dem Personal und den Konten des Werbeberaters. Darüber hinaus muss der Werbeberater alle relevanten Angaben klar und deutlich in der Werbung aufführen.
Änderungen der Bücher- und Aufzeichnungsvorschriften und des Formulars ADV
Im Zusammenhang mit den Änderungen der Marketingvorschriften und der Zusammenführung der aktuellen Vorschriften für Werbung und Geldbeschaffung hat die Kommission auch Änderungen der Vorschriften für Bücher und Aufzeichnungen verabschiedet. Darüber hinaus hat die Kommission das Formular ADV geändert, um von Beratern zusätzliche Informationen zu ihren Marketingpraktiken zu verlangen, um die Inspektions- und Durchsetzungsbefugnisse der Kommission zu erleichtern.
Rückzug der Personalberatung
Die Mitarbeiter der Abteilung für Investmentmanagement werden No-Action-Letters und andere Leitlinien zur Anwendung der Vorschriften für Werbung und Barwerbung zurückziehen, da diese Positionen entweder in die endgültige Regelung aufgenommen werden oder nicht mehr gelten. Eine Liste der Schreiben wird auf der Website der Kommission verfügbar sein.
Was kommt als Nächstes?
Die Marketingregel, die geänderte Buchführungs- und Aufzeichnungsregel sowie die damit verbundenen Änderungen des Formulars ADV werden auf der Website der Kommission und im Bundesregister veröffentlicht. Alle Änderungen treten 60 Tage nach ihrer Veröffentlichung im Bundesregister in Kraft. Die Kommission hat einen Stichtag für die Einhaltung der Vorschriften festgelegt, der 18 Monate nach dem Inkrafttreten liegt, um den Beratern eine Übergangsfrist für die Umsetzung der Änderungen einzuräumen.
Die Kommission erkennt an, dass diese geänderte Regelung ein veraltetes und uneinheitliches System ersetzt, auf das sich Berater seit Jahrzehnten verlassen haben. Die Regelung spiegelt zwar die aktuellen Best Practices im Marketing wider, kann jedoch zu Änderungen in der Praxis für Berater, einschließlich Berater privater Fonds, führen. Um Beratern bei der Planung der Einhaltung dieser neuen Regelung zu helfen, empfehlen wir ihnen, sich bei Fragen zur Planung der Umsetzung aktiv an die Mitarbeiter der Kommission zu wenden. Sie können Ihre Fragen per E-Mail an [email protected].
