SEC verabschiedet endgültige Vorschriften zur Einführung von Rückforderungsrichtlinien für Vergütungen

Am 26. Oktober 2022 verabschiedete die Securities and Exchange Commission (SEC) endgültige Vorschriften zur Umsetzung von Abschnitt 954 des Dodd-Frank-Gesetzes, indem sie nationale Wertpapierbörsen und -verbände wie die New York Stock Exchange und die Nasdaq anwies, Notierungsstandards zu verabschieden, die börsennotierte Unternehmen zur Entwicklung und Umsetzung von Rückforderungsrichtlinien für Vergütungen verpflichten.

Gemäß den endgültigen Vorschriften müssen börsennotierte Unternehmen über schriftliche Rückforderungsrichtlinien verfügen, die die Rückforderung bestimmter leistungsabhängiger Vergütungen vorschreiben, die aktuelle oder ehemalige „Führungskräfte” erhalten haben, wenn ein Emittent eine Bilanzkorrektur vornimmt. Börsennotierte Unternehmen müssen außerdem bestimmte Angaben zu ihren Rückforderungsrichtlinien machen. Die Notierungsstandards gelten generell für alle Emittenten mit einer Wertpapierklasse, die an einer nationalen Wertpapierbörse oder -vereinigung notiert ist, einschließlich ausländischer privater Emittenten, kontrollierter Unternehmen, kleinerer berichtspflichtiger Unternehmen und aufstrebender Wachstumsunternehmen.

Die endgültigen Vorschriften erweitern den Anwendungsbereich des ursprünglichen Vorschlags der SEC zur Rückforderung von Vergütungen aus dem Jahr 2015, wie in unserem damaligen Kundenhinweisdargelegt, erheblich. Börsennotierte Unternehmen und ihre Prüfungs- und Vergütungsausschüsse, Führungskräfte und externen Berater sollten sich bereits jetzt darauf vorbereiten, die erheblichen Auswirkungen der endgültigen Vorschriften zu bewältigen.

Zeitpunkt

• Die nationalen Wertpapierbörsen und -verbände müssen spätestens 90 Tage nach Veröffentlichung der endgültigen Vorschriften im Bundesregister Listing-Standards für Rückforderungsrichtlinien vorschlagen.
• Die Notierungsstandards müssen spätestens ein Jahr nach Veröffentlichung der endgültigen Vorschriften im Bundesregister in Kraft treten.
• Emittenten müssen innerhalb von 60 Tagen nach Inkrafttreten der Börsenzulassungsstandards konforme Rückforderungsrichtlinien einführen.

Zusammenfassung

• Die Regeln sehen vor, dass die Rückforderungsregelung greift, wenn ein Emittent aufgrund einer wesentlichen Nichteinhaltung von Rechnungslegungsvorschriften eine Berichtigung seiner Rechnungslegung vornehmen muss.
• Auslösende Neudarstellungen umfassen sowohl sogenannte „Big R“- als auch „little r“-Neudarstellungen. Das heißt, sie umfassen alle erforderlichen buchhalterischen Neudarstellungen, um einen Fehler in zuvor veröffentlichten Abschlüssen zu korrigieren, der für die zuvor veröffentlichten Abschlüsse wesentlich ist oder zu einer wesentlichen Falschdarstellung führen würde, wenn der Fehler in der aktuellen Periode korrigiert oder in der aktuellen Periode unkorrigiert bliebe.
• Die Richtlinie gilt für leistungsabhängige Vergütungen, die aktuelle oder ehemalige Führungskräfte in den drei abgeschlossenen Geschäftsjahren unmittelbar vor dem Datum erhalten haben, an dem der Emittent die Bilanzkorrektur vornehmen muss.
• Es spielt keine Rolle, ob der leitende Angestellte, der die Vergütung erhalten hat, ein Verschulden trifft oder ob er an der Erstellung der zu korrigierenden Jahresabschlüsse beteiligt war.
• Die anreizbasierte Vergütung, die der Rückforderung unterliegt, umfasst Vergütungen, die ganz oder teilweise auf der Grundlage der Erreichung einer Finanzkennzahl gewährt, verdient oder unverfallbar werden. Eine „Finanzkennzahl“ ist eine Kennzahl, die gemäß den bei der Erstellung des Jahresabschlusses des Emittenten verwendeten Rechnungslegungsgrundsätzen ermittelt und dargestellt wird, sowie alle Kennzahlen, die ganz oder teilweise aus solchen Kennzahlen abgeleitet sind, und der Aktienkurs oder die Gesamtaktionärsrendite (TSR). Aktienprämien, die ausschließlich aufgrund der fortgesetzten Beschäftigung unverfallbar werden und nicht auf der Grundlage der Erreichung eines finanziellen Leistungsziels gewährt werden, unterliegen dieser Richtlinie nicht.
• Der zurückzufordernde Betrag entspricht dem Betrag, um den die tatsächlich erhaltene leistungsabhängige Vergütung des leitenden Angestellten den Betrag übersteigt, den der leitende Angestellte auf der Grundlage der berichtigten Zahlen erhalten hätte, berechnet vor Steuern. Basiert die leistungsabhängige Vergütung auf dem Aktienkurs oder dem TSR, können zur Berechnung des Überschusses angemessene Schätzungen herangezogen werden.
• Der Emittent ist verpflichtet, die Rückforderungsrichtlinie durchzusetzen, außer in eng definierten Ausnahmefällen, in denen die direkten Kosten für die Durchsetzung der Richtlinie gegenüber einem Dritten den Betrag der Rückforderung übersteigen würden, die Rückforderung nach dem Recht des Heimatlandes rechtswidrig wäre oder die Rückforderung dazu führen würde, dass ein ansonsten steuerbegünstigter, breit angelegter Pensionsplan bestimmte steuerliche Qualifikationsanforderungen nicht mehr erfüllen würde.
• Emittenten dürfen keine Entschädigungen an Führungskräfte zahlen oder Versicherungen abschließen, um zurückgeforderte Beträge abzudecken.
• Der Emittent muss seine Rückforderungsrichtlinie als Anlage zu seinem Jahresbericht einreichen, und Emittenten sind verpflichtet, unter bestimmten Umständen bestimmte Informationen über die Durchsetzung ihrer Rückforderungsrichtlinien in Vollmachtserklärungen und Formularen 10-K offenzulegen.
• Auf dem Deckblatt des Formulars 10-K werden zwei neue Kontrollkästchen hinzugefügt, die sich darauf beziehen, ob die im Formular 10-K enthaltenen Finanzberichte die Korrektur eines Fehlers in zuvor veröffentlichten Finanzberichten widerspiegeln und ob es sich bei diesen Fehlerkorrekturen um Neudarstellungen handelt, die eine Rückforderungsanalyse der von Führungskräften erhaltenen leistungsabhängigen Vergütung erfordern.

Erforderliche Elemente der Rückforderungsrichtlinien

Die durch die neue Regel 10D-1 vorgeschriebenen Rückforderungsrichtlinien müssen hinsichtlich ihres Geltungsbereichs und ihrer Anwendung verschiedene Anforderungen erfüllen, die im Folgenden zusammengefasst sind.

1. Art der Berichtigung, die eine Rückforderung von Vergütungen auslöst. Die Rückforderungsrichtlinie wird ausgelöst, wenn ein Emittent aufgrund einer wesentlichen Nichteinhaltung der Finanzberichterstattungsvorschriften gemäß den Wertpapiergesetzen eine Berichtigung der Rechnungslegung vornehmen muss. Zu den auslösenden Berichtigungen gehören alle erforderlichen Bilanzkorrekturen zur Behebung eines Fehlers in zuvor veröffentlichten Abschlüssen, der für diese Abschlüsse wesentlich ist oder zu einer wesentlichen Falschangabe führen würde, wenn der Fehler im aktuellen Zeitraum korrigiert oder im aktuellen Zeitraum unkorrigiert bliebe. Somit umfasst die endgültige Regelung im Gegensatz zur vorgeschlagenen Regelung sowohl sogenannte „Big R”-Neufassungen als auch „little r”-Neufassungen. Bei der Feststellung, wann eine Berichtigung erforderlich ist, wies die SEC die Emittenten darauf hin, dass die Mitarbeiter der SEC in den Staff Accounting Bulletins Nr. 99, „Materiality”(Wesentlichkeit), und Nr. 108, „Considering the Effects of Prior Year Misstatements when Quantifying Misstatements in Current Year Financial Statements” (Berücksichtigung der Auswirkungen von Fehlaussagen aus dem Vorjahr bei der Quantifizierung von Fehlaussagen im Jahresabschluss des laufenden Jahres), Leitlinien zur Feststellung der Wesentlichkeit bereitgestellt haben .

Regel 10D-1 definiert die Begriffe „Bilanzkorrektur” und „wesentliche Nichtübereinstimmung” nicht, da die Bedeutung dieser Begriffe in den bestehenden Rechnungslegungsstandards und Leitlinien festgelegt ist. Nach den aktuellen Rechnungslegungsstandards stellen bestimmte Änderungen keine Fehlerkorrektur dar, darunter: die rückwirkende Anwendung einer Änderung der Rechnungslegungsgrundsätze; die rückwirkende Überarbeitung der berichtspflichtigen Segmentinformationen aufgrund einer Änderung der internen Organisationsstruktur; die rückwirkende Neuklassifizierung aufgrund einer aufgegebenen Geschäftstätigkeit; die rückwirkende Anwendung einer Änderung der berichtenden Einheit; die rückwirkende Anpassung vorläufiger Beträge im Zusammenhang mit einem früheren Unternehmenszusammenschluss; und die rückwirkende Überarbeitung aufgrund von Aktiensplits, umgekehrten Aktiensplits, Aktiendividenden oder anderen Änderungen der Kapitalstruktur.

2. Betroffene Personen. Die Rückforderungsrichtlinie muss auf alle Personen angewendet werden, die zu irgendeinem Zeitpunkt während des Leistungszeitraums, der für die von ihnen erhaltene leistungsabhängige Vergütung maßgeblich war, als Führungskraft tätig waren. Dementsprechend gilt die Richtlinie sowohl für derzeitige als auch für ehemalige Führungskräfte.

Regel 10D-1 verwendet eine Definition des Begriffs „Führungskraft”, die der Definition in Regel 16a-1(f) des Securities Exchange Act von 1934 (Exchange Act) ähnelt, und nicht die Definition des Begriffs „Führungskraft” in Regel 3b-7 des Exchange Act. Diese Definition umfasst im Allgemeinen den Präsidenten, den Hauptfinanzbeauftragten, den Hauptbuchhalter (oder, falls nicht vorhanden, den Controller) des Emittenten, jeden Vizepräsidenten, der für einen Hauptgeschäftsbereich, eine Hauptabteilung oder eine Hauptfunktion verantwortlich ist, sowie jeden anderen leitenden Angestellten, der eine politische Entscheidungsfunktion ausübt, oder jede andere Person, die ähnliche politische Entscheidungsfunktionen ausübt.

Es spielt keine Rolle, ob ein Verschulden seitens des leitenden Angestellten vorliegt oder ob dieser an der Erstellung des Jahresabschlusses beteiligt war. Unternehmen können leitende Angestellte nicht entschädigen oder Versicherungen abschließen, um zurückgeforderte Beträge zu decken.

3. Definition der „leistungsabhängigen Vergütung“, die einer Rückforderung unterliegt. Die Rückforderungsrichtlinie muss auf „leistungsabhängige Vergütung“ angewendet werden, die als Vergütung definiert ist, die ganz oder teilweise auf der Grundlage der Erreichung einer „Finanzkennzahl“ gewährt, verdient oder unverfallbar wird. „Finanzberichterstattungsmaßstab“ ist definiert als ein Maßstab, der in Übereinstimmung mit den bei der Erstellung von Jahresabschlüssen verwendeten Rechnungslegungsgrundsätzen festgelegt und dargestellt wird, sowie alle aus solchen Maßstäben abgeleiteten Maßstäbe. Dies umfasst auch nicht GAAP-konforme Finanzkennzahlen und andere Maßstäbe, die nicht in den Jahresabschlüssen oder SEC-Unterlagen dargestellt werden. „Finanzberichterstattungsmaßstab“ umfasst auch den Aktienkurs und die Gesamtaktionärsrendite (TSR).

Die SEC stellte fest, dass „leistungsorientierte Vergütungen“ auf der Grundlage von Grundsätzen festgelegt werden müssen, damit neue Formen der Vergütung und neue Leistungskennzahlen erfasst werden können. Die SEC hat in der Veröffentlichung zur Verabschiedung eine nicht erschöpfende Liste mit Beispielen für „leistungsorientierte Vergütungen“ bereitgestellt:

• Nicht-aktienbasierte Incentive-Plan-Prämien, die ganz oder teilweise auf der Erfüllung eines Leistungsziels im Bereich der Finanzberichterstattung basieren;
• Bonuszahlungen aus einem „Bonuspool“, dessen Höhe ganz oder teilweise von der Erreichung eines finanziellen Leistungsziels abhängt;
• Weitere Geldprämien, die auf der Erfüllung eines Leistungsziels im Bereich der Finanzberichterstattung basieren;
• Restricted Stock, Restricted Stock Units, Performance Share Units, Aktienoptionen und Stock Appreciation Rights (SARs), die ganz oder teilweise auf der Grundlage der Erreichung eines finanziellen Leistungsziels gewährt werden oder unverfallbar werden; und
• Erlöse aus dem Verkauf von Aktien, die im Rahmen eines Incentive-Plans erworben wurden und deren Gewährung oder Unverfallbarkeit ganz oder teilweise von der Erreichung eines finanziellen Leistungsziels abhängig war.

Die SEC hat auch Beispiele für Vergütungen genannt, die keine „leistungsabhängige Vergütung“ darstellen:

• Gehälter (es sei denn, eine Erhöhung basiert ganz oder teilweise auf der Erreichung eines Leistungsziels im Rahmen der Finanzberichterstattung);
• Diskretionäre Boni, die nicht aus einem „Bonuspool“ gezahlt werden, der durch das Erreichen eines finanziellen Berichterstattungsziels bestimmt wird;
• Bonuszahlungen, die ausschließlich bei Erfüllung einer oder mehrerer subjektiver Kriterien oder nach Ablauf einer bestimmten Beschäftigungsdauer gezahlt werden;
• Nicht aktienbasierte Incentive-Plan-Prämien, die ausschließlich bei Erfüllung strategischer oder operativer Kennzahlen verdient werden; und
• Aktienprämien, deren Gewährung nicht vom Erreichen eines finanziellen Leistungsziels abhängig ist und deren Unverfallbarkeit ausschließlich von der Fortsetzung des Arbeitsverhältnisses oder dem Erreichen nichtfinanzieller Ziele abhängt.

4. Abgedeckte Zeiträume. Die Rückforderungsrichtlinie gilt für leistungsabhängige Vergütungen, die in den drei Geschäftsjahren (und bestimmten Übergangszeiträumen aufgrund einer Änderung des Geschäftsjahres) vor dem Datum „erhalten“ wurden, an dem der Emittent die Bilanzkorrektur vornehmen muss. Die Vergütung gilt als „erhalten“, wenn die Leistungsbedingung erfüllt ist, auch wenn die Vergütung erst zu einem späteren Zeitpunkt tatsächlich gezahlt oder gewährt wird.  Die SEC hat in der Veröffentlichung zur Verabschiedung darauf hingewiesen, dass der Zeitpunkt des Erhalts der Vergütung von den Bedingungen der Zuteilung abhängt, und folgende Beispiele angeführt:

• Wenn die Gewährung einer Prämie ganz oder teilweise auf der Erfüllung eines Leistungsziels im Bereich der Finanzberichterstattung basiert, gilt die Prämie als in dem Geschäftsjahr erhalten, in dem dieses Ziel erreicht wurde.
• Wenn eine Aktienprämie nur bei Erfüllung einer finanziellen Berichtskennzahl als Leistungsbedingung unverfallbar wird, würde die Prämie in dem Geschäftsjahr als erhalten gelten, in dem sie unverfallbar wird.
• Eine Prämie aus einem nicht aktienbasierten Anreizprogramm würde als in dem Geschäftsjahr erhalten gelten, in dem der leitende Angestellte die Prämie aufgrund der Erfüllung des entsprechenden Finanzberichterstattungsziels verdient, und nicht zu einem späteren Zeitpunkt, an dem die Prämie ausgezahlt wurde.
• Eine Geldprämie, die bei Erreichen eines Leistungsziels im Bereich der Finanzberichterstattung verdient wird, gilt als in dem Geschäftsjahr erhalten, in dem dieses Ziel erreicht wurde.

Das Datum, an dem der Emittent die Berichtigung der Rechnungslegung vornehmen muss, ist das frühere der folgenden Daten: (a) das Datum, an dem der Vorstand, der Ausschuss oder der bevollmächtigte Vertreter zu dem Schluss kommt oder vernünftigerweise hätte kommen müssen, dass der Emittent aufgrund einer wesentlichen Nichteinhaltung einer Finanzberichterstattungsvorschrift eine Berichtigung der Rechnungslegung vornehmen muss, oder (b) das Datum, an dem ein Gericht, eine Aufsichtsbehörde oder eine andere gesetzlich befugte Stelle eine Berichtigung anordnet. Die SEC hat in der Verabschiedungsmitteilung darauf hingewiesen, dass die Feststellung, dass ein Emittent eine Bilanzkorrektur vornehmen muss, erfolgen kann, bevor die genaue Höhe des Fehlers festgestellt wurde. Bei einer Bilanzkorrektur, für die ein Emittent ein Formular 8-K gemäß Punkt 4.02(a) einreichen muss, wird erwartet, dass die Feststellung, dass der Emittent eine Bilanzkorrektur vornehmen muss, mit dem Eintritt des im Formular 8-K offengelegten Ereignisses zusammenfällt. Darüber hinaus wies die SEC darauf hin, dass ein Emittent bei der Entscheidung, wann vernünftigerweise die Schlussfolgerung hätte gezogen werden müssen, eine Bilanzkorrektur vorzunehmen, alle Mitteilungen seines Wirtschaftsprüfers berücksichtigen muss, wonach zuvor veröffentlichte Abschlüsse einen wesentlichen Fehler enthalten.

5. Höhe der Rückforderung. Die Höhe der Rückforderung entspricht dem Betrag, um den die tatsächlich erhaltene leistungsabhängige Vergütung des leitenden Angestellten den Betrag übersteigt, den der leitende Angestellte auf der Grundlage der berichtigten Zahlen erhalten hätte. Der Rückforderungsbetrag wird vor Steuern berechnet. Basiert die leistungsabhängige Vergütung auf dem Aktienkurs oder dem TSR, können zur Berechnung des Überschussbetrags angemessene Schätzungen herangezogen werden, jedoch muss der Emittent die Dokumentation zur Ermittlung der angemessenen Schätzung aufbewahren und diese seiner nationalen Wertpapierbörse oder -vereinigung vorlegen.

Die SEC wies darauf hin, dass die Definition der fälschlicherweise gewährten Vergütung grundsätzlich auf der Grundlage von Grundsätzen anzuwenden ist, gab jedoch die folgenden Leitlinien vor:

• Bei Barprämien entspricht die zu Unrecht gezahlte Vergütung der Differenz zwischen dem erhaltenen Barprämienbetrag (unabhängig davon, ob dieser als Einmalzahlung oder in Raten gezahlt wurde) und dem Betrag, der unter Anwendung der angepassten Finanzberichterstattungsmethode hätte gezahlt werden müssen.
• Bei Barprämien, die aus Bonuspools gezahlt werden, entspricht die zu Unrecht gezahlte Vergütung einem anteiligen Betrag des Fehlbetrags, der sich aus dem Gesamtbonuspool ergibt, der aufgrund der Anwendung der angepassten Finanzberichterstattungsmaßnahme reduziert wurde.
• Bei Aktienprämien gilt: Wenn die Aktien, Optionen oder Aktienwertsteigerungsrechte (SARs) zum Zeitpunkt der Rückforderung noch gehalten werden, entspricht die fälschlicherweise gewährte Vergütung der Anzahl dieser Wertpapiere, die über die Anzahl hinausgeht, die unter Anwendung der berichtigten Finanzberichterstattungsmaßnahme hätte erhalten werden müssen (oder dem Wert dieser überschüssigen Anzahl). Wenn die Optionen oder SARs ausgeübt wurden, die zugrunde liegenden Aktien jedoch nicht verkauft wurden, entspricht die zu Unrecht gewährte Vergütung der Anzahl der Aktien, die den überschüssigen Optionen oder SARs zugrunde liegen (oder deren Wert).

Beträge, die gemäß Abschnitt 304 des Sarbanes-Oxley Act von 2002 von Führungskräften zurückgefordert werden, können als Verringerung des gemäß der Rückforderungsregel 10D-1 zurückzufordernden Betrags angerechnet werden. In der Veröffentlichung zur Einführung der Regel heißt es jedoch, dass die Rückforderung gemäß Regel 10D-1 die Rückforderung gemäß dem Sarbanes-Oxley Act nicht ausschließt, sofern die entsprechenden Beträge nicht an den Emittenten zurückgezahlt wurden.

6. Rückforderung obligatorisch, sofern nicht aus einem der drei Gründe undurchführbar. Die Rückforderung der anreizbasierten Vergütung, die der Rückforderungsklausel unterliegt, ist obligatorisch, es sei denn, der Vergütungsausschuss des Emittenten, der sich aus unabhängigen Verwaltungsratsmitgliedern zusammensetzt, oder, falls kein Ausschuss vorhanden ist, die Mehrheit der unabhängigen Verwaltungsratsmitglieder, stellt fest, dass die Rückforderung aus einem der folgenden drei Gründe „undurchführbar” ist:

• Die direkten Kosten, die an einen Dritten für die Unterstützung bei der Durchsetzung der Richtlinie gezahlt werden, würden den zurückzufordernden Betrag übersteigen. Diese Grundlage für die Undurchführbarkeit wäre nur dann gegeben, wenn der Emittent einen angemessenen Versuch unternommen hat, eine Entschädigung zu erlangen, diesen Versuch dokumentiert und die Unterlagen seiner nationalen Wertpapierbörse oder -vereinigung vorgelegt hat.
• Die Rückforderung würde gegen das Recht des Heimatlandes verstoßen, wenn dieses Recht vor dem Datum der Veröffentlichung der endgültigen Regelung im Federal Register verabschiedet wurde. Diese Grundlage für die Undurchführbarkeit wäre nur verfügbar, nachdem der Emittent eine Stellungnahme eines Rechtsberaters seines Heimatlandes zu dem Verstoß eingeholt und diese Stellungnahme seiner nationalen Wertpapierbörse vorgelegt hat.
• Eine Rückforderung würde wahrscheinlich dazu führen, dass ein ansonsten steuerbegünstigter, breit angelegter Altersvorsorgeplan die Anforderungen von Abschnitt 401(a)(13) oder Abschnitt 411(a) des Internal Revenue Code von 1986 in seiner geänderten Fassung nicht mehr erfüllt.

Die Vorstände dürfen vorbehaltlich angemessener Einschränkungen nach eigenem Ermessen über die Art und Weise der Rückforderung entscheiden.

Die Rückforderung muss jedoch innerhalb einer angemessenen Frist erfolgen. Der Begriff „angemessene Frist“ wird in der Vorschrift nicht definiert, aber die SEC hat in ihrer Bekanntmachung zur Verabschiedung der Vorschrift ihre Erwartung zum Ausdruck gebracht, dass der Emittent und seine Direktoren bei der Festlegung der geeigneten Mittel zur Rückforderung unter Berücksichtigung ihrer Treuhandpflicht zum Schutz des Vermögens des Emittenten und unter Berücksichtigung des Zeitwerts des Geldes das bestmögliche Gleichgewicht zwischen Kosten und Geschwindigkeit anstreben. Die SEC hat in der Veröffentlichung zur Verabschiedung der Regelung außerdem darauf hingewiesen, dass ein Emittent angemessen zügig handelt, wenn er einen Zahlungsaufschubplan aufstellt, der eine möglichst rasche Rückzahlung ohne unangemessene wirtschaftliche Härte für den leitenden Angestellten ermöglicht.

Offenlegung der Rückforderungsrichtlinie

Die endgültigen Vorschriften enthalten mehrere Offenlegungspflichten in Bezug auf die Rückforderungsrichtlinie. Die Einhaltung der Offenlegungspflichten durch einen Emittenten wird ein Bestandteil der Notierungsstandards sein.

1. Einreichung der Rückforderungsrichtlinie. Der Emittent muss die Rückforderungsrichtlinie als Anlage zu seinem Jahresbericht auf Formular 10-K einreichen.

2. Proxy Statement/Jahresbericht-Offenlegungen. Die Regel ändert Punkt 402 der Verordnung S-K dahingehend, dass börsennotierte Emittenten offenlegen müssen, wenn sie zu irgendeinem Zeitpunkt während oder nach dem letzten abgeschlossenen Geschäftsjahr eine Bilanzkorrektur vornehmen mussten, die die Rückforderung von überhöhten leistungsabhängigen Vergütungen erforderte, oder wenn zum Ende des letzten abgeschlossenen Geschäftsjahres ein ausstehender Saldo aus überhöhten leistungsabhängigen Vergütungen aus einer früheren Bilanzkorrektur bestand.

Die gemäß Punkt 402 erforderliche Offenlegung umfasst:

• Für jede Berichtigung sind anzugeben: (a) das Datum, an dem der Emittent zur Erstellung der Berichtigung verpflichtet war, (b) der Gesamtbetrag der aufgrund der Berichtigung zu Unrecht gewährten Vergütung, einschließlich einer Analyse der Berechnung dieses Betrags, (c) wenn die Finanzkennzahl sich auf den Aktienkurs oder den TSR bezieht, die Schätzungen, die zur Ermittlung der aufgrund der Berichtigung zu Unrecht gewährten Vergütung herangezogen wurden, sowie eine Erläuterung der für diese Schätzungen verwendeten Methodik, (d) der Gesamtbetrag der zu Unrecht gewährten Vergütung, der am Ende des letzten abgeschlossenen Geschäftsjahres noch aussteht, und (e) falls der Betrag der zu Unrecht gewährten Vergütung noch nicht ermittelt wurde, diese Tatsache und die Gründe für die Nichtfeststellung.
• Wenn eine Rückforderung nicht durchführbar wäre, Offenlegung des Betrags der entgangenen Rückforderung (für jeden derzeitigen und ehemaligen namentlich genannten leitenden Angestellten einzeln und für alle anderen leitenden Angestellten als Gruppe) und eine kurze Beschreibung des Grundes, aus dem der Emittent beschlossen hat, keine Rückforderung zu verfolgen.
• Für jeden derzeitigen und ehemaligen namentlich genannten leitenden Angestellten der Betrag der ausstehenden, nicht zurückgeforderten überschüssigen Vergütung, die seit dem Datum, an dem der Emittent den geschuldeten Betrag festgelegt hat, seit mindestens 180 Tagen aussteht.

Wenn der Emittent während oder nach seinem letzten abgeschlossenen Geschäftsjahr eine Berichtigung vornehmen musste und zu dem Schluss kam, dass gemäß seiner Richtlinie keine Rückforderung der Vergütung erforderlich war, muss er kurz erläutern, warum die Anwendung der Richtlinie zu diesem Ergebnis geführt hat.

Solange ein Emittent die neuen Angaben gemäß Punkt 402 in Bezug auf Rückforderungen macht, muss er keine zusätzlichen Angaben gemäß Punkt 404(a) in Bezug auf Transaktionen mit nahestehenden Personen im Zusammenhang mit der Rückforderungstätigkeit machen.

Die Offenlegung gemäß Item 402 muss im XBRL-Format erfolgen, ist jedoch nur in Jahresberichten auf Formular 10-K und in Vollmachtserklärungen erforderlich, wenn eine andere Offenlegung gemäß Item 402 vorgeschrieben ist. Die Offenlegung ist daher in Registrierungserklärungen gemäß dem Securities Act von 1933 nicht erforderlich. Darüber hinaus gilt die Offenlegung nicht als durch Verweis in eine Einreichung gemäß dem Securities Act von 1933 aufgenommen, es sei denn, sie wird ausdrücklich durch Verweis aufgenommen.

Für alle registrierten Investmentgesellschaften, die der Regel 10D-1 unterliegen, müssen Informationen, die den neuen Offenlegungspflichten gemäß Punkt 402 entsprechen, in den Jahresberichten auf Formular N-CSR sowie in den Vollmachtserklärungen und Informationserklärungen im Zusammenhang mit der Wahl von Verwaltungsratsmitgliedern enthalten sein. Ausländische private Emittenten sind verpflichtet, die neuen Offenlegungspflichten gemäß Punkt 402 in den Jahresberichten anzugeben, die gemäß Abschnitt 13(a) des Börsengesetzes bei der SEC eingereicht werden.

Die Regeln für die zusammenfassende Vergütungstabelle werden dahingehend geändert, dass alle im Rahmen einer Rückforderungsrichtlinie zurückgeforderten Beträge den in der Tabelle angegebenen Betrag für das Geschäftsjahr, in dem die ursprüngliche Zahlung gemeldet wurde, reduzieren und in einer Fußnote ausgewiesen werden müssen.

3. Formular 10-K Kontrollkästchen. Die Regel fügt zwei neue Kontrollkästchen auf dem Deckblatt des Formulars 10-K hinzu, die sich darauf beziehen, ob die im Formular 10-K enthaltenen Finanzberichte die Korrektur eines Fehlers in zuvor veröffentlichten Finanzberichten widerspiegeln und ob es sich bei diesen Fehlerkorrekturen um Neudarstellungen handelt, die eine Rückforderungsanalyse der von Führungskräften erhaltenen leistungsabhängigen Vergütung erfordern.

Zeitpunkt des Inkrafttretens der endgültigen Vorschriften

Die nationalen Wertpapierbörsen müssen spätestens 90 Tage nach Veröffentlichung der endgültigen SEC-Vorschriften im Federal Register bei der SEC vorgeschlagene Notierungsstandards zur Umsetzung der Vorschrift einreichen. Diese neuen Notierungsstandards müssen spätestens ein Jahr nach Veröffentlichung der endgültigen SEC-Vorschriften in Kraft treten.

Die Emittenten müssen dann spätestens 60 Tage nach Inkrafttreten der Börsenzulassungsstandards Rückforderungsrichtlinien einführen. Die Rückforderungsrichtlinien müssen für alle leistungsabhängigen Vergütungen gelten, die aktuelle oder ehemalige Führungskräfte (nach Aufnahme ihrer Tätigkeit als Führungskraft und während der entsprechenden Leistungsperiode) am oder nach dem Datum des Inkrafttretens der entsprechenden Börsenzulassungsvorschrift erhalten haben. Die Rückforderungsrichtlinie gilt voraussichtlich auch für solche Vergütungen, die im Rahmen eines bereits bestehenden Vertrags oder einer bereits bestehenden Vereinbarung gezahlt werden.

Die Einhaltung der neuen Offenlegungsvorschrift gemäß Punkt 402 ist für alle entsprechenden Einreichungen bei der SEC nach Inkrafttreten der Börsenzulassungsstandards erforderlich.

Empfohlene Maßnahmen für börsennotierte Unternehmen

• Überprüfen Sie alle bestehenden Rückforderungsrichtlinien, um festzustellen, welche Änderungen erforderlich sind, um die endgültigen Vorschriften und Notierungsstandards zu erfüllen. Unter anderem können Änderungen in Bezug auf die betroffenen Personen, die Arten der betroffenen Vergütungen, die Arten von Korrekturen, die die Richtlinie auslösen, den Rückblickzeitraum der Richtlinie, den obligatorischen Charakter der Rückforderungen und die Ausnahmen von den vorgeschriebenen Rückforderungen erforderlich sein. Wir gehen zwar nicht davon aus, dass die nationalen Wertpapierbörsen zusätzliche Anforderungen in ihre Notierungsstandards aufnehmen werden, doch ist dies nicht ausgeschlossen. Daher sollten Emittenten ihre Richtlinien erst dann endgültig festlegen, wenn die Notierungsstandards veröffentlicht sind.
• Überprüfen Sie bestehende leistungsabhängige Vergütungsvereinbarungen und alle anderen Pläne oder Vereinbarungen, die von einer leistungsabhängigen Vergütung betroffen sind oder deren Zahlung erfordern, um festzustellen, ob ein vertragliches Recht auf Rückforderung der Vergütung besteht, und erwägen Sie, ob die Vereinbarungen geändert werden sollten, um eine Rückforderung in Zukunft zu ermöglichen.
• Berücksichtigen Sie die Auswirkungen auf die interne Kontrolle der Finanzberichterstattung, die Prozesse des Quartalsabschlusses und des Offenlegungsausschusses, die Feststellung, wann eine Berichtigung erforderlich ist, die Verfahren und Kontrollen, durch die Rückforderungsrichtlinien im Falle einer Berichtigung umgesetzt werden, sowie die Gestaltung von Vergütungsprogrammen. Prüfungsausschüsse und Vergütungsausschüsse müssen bei diesen Punkten eng zusammenarbeiten.