Echte ESG-Durchsetzungsmechanismen: Beschränkungen für die Einfuhr von Waren, die unter Zwangs- oder Kinderarbeit hergestellt wurden
Viele haben das Engagement von Unternehmen für ESG als weitgehend symbolische Maßnahmen inmitten zahnloser Compliance-Rahmenbedingungen angesehen.1Dies hat sich jedoch geändert, und wir gehen davon aus, dass sich dieser Wandel fortsetzen wird. Ein Beispiel dafür ist das „S“ in ESG, insbesondere die Erwartung an Unternehmen, ihre Lieferketten zu überwachen, um sicherzustellen, dass bei der Herstellung ihrer Produkte keine Zwangs- oder Kinderarbeit zum Einsatz kommt. Das kürzlich verabschiedete und viel diskutierte Gesetz zum Schutz vor Zwangsarbeit der Uiguren (Uyghur Forced Labor Protection Act), das hierund hier näher erläutert wird, ist ein offensichtliches Beispiel für den Versuch, diese Menschenrechtsstandards durchzusetzen.
Aber es gibt noch mehr: Die Vereinigten Staaten und die Europäische Union haben echte Durchsetzungsmechanismen zum Schutz vor dem Verkauf von Waren, die unter Einsatz von Zwangsarbeit hergestellt wurden, eingeführt oder schlagen solche Mechanismen vor. Angesichts dieser verstärkten Konzentration auf die Durchsetzung dieser Vorschriften sollten Unternehmen mit einer verstärkten Kontrolle ihrer Lieferketten rechnen und sich auf die Möglichkeit von behördlichen Untersuchungen vorbereiten.
US-Recht
Das US-Recht erlaubt es der US-Zoll- und Grenzschutzbehörde (CBP) seit langem, die Einfuhr von Waren in den US-Markt zu verhindern, die „ganz oder teilweise” in einem anderen Land durch Strafgefangene, Zwangsarbeiter oder Leibeigene, einschließlich Kinderzwangsarbeit, abgebaut, hergestellt oder produziert wurden.2Mitdem Trade Facilitation and Trade Enforcement Act von20153 wurdenjedoch bestehende Lücken in der Durchsetzunggeschlossenund die Möglichkeiten der CBP gestärkt, die Einfuhr von Produkten, die unter Zwangsarbeit hergestellt wurden, zu verhindern.4 Dies führtedazu, dass die CBP zum ersten Mal seit 15 Jahren Waren beschlagnahmte, die mit Zwangsarbeit in Verbindung standen.5 Dieseseit langem bestehenden Verbote wurden durch den United States-Mexico-Canada (USMCA) Implementation Act, der die Einrichtung der Forced Labor Enforcement Task Force zur Überwachung der Durchsetzung von Section 1307 vorsah, die durch die Executive Order 13923 am 15. Mai 2020 eingerichtet wurde.
Diese verstärkte Konzentration auf die Durchsetzung war nicht nur eine vorübergehende Erscheinung. Die CBP hat sich sehr aktiv für die Verbreitung von Withhold Release Orders (WRO) eingesetzt, mit denen Importe blockiert werden, wenn der Zoll „begründete Hinweise auf den Einsatz von Zwangsarbeit bei der Herstellung oder Produktion einer Ware oder von Waren hat, die in die US-Lieferkette gelangen“.6 Außerdemfördert sie aktiv die Meldung potenzieller Importe, bei deren Herstellung Zwangsarbeit zum Einsatz gekommen sein könnte.7AlleinimOktober 2022 nahm die CBP Waren im Wert von fast 130 Millionen US-Dollar ins Visier, „wegen des Verdachts auf Zwangsarbeit bei der Herstellung importierter Waren, einschließlich Waren, die dem Uyghur Forced Labor Prevention Act und Withhold Release Orders unterliegen“.8 Soberichtete Reuters kürzlich, dass die CBP seit Juni dieses Jahres mehr als 1.000 Lieferungen von Solarenergieanlagen im Wert von mehreren hundert Millionen Dollar beschlagnahmt hat.9 Undein Bericht der Sheffield University im Vereinigten Königreich vom Dezember 2022 warnte, dass große Automobilhersteller einem hohen Risiko ausgesetzt sind, Autoteile zu verwenden, die von Uiguren unter Zwangsarbeit hergestellt wurden.10Esgenügtzu sagen, dass die Überprüfung von Waren, die unter Zwangsarbeit hergestellt wurden, durch die CBP auch weiterhin bestehen bleiben wird.
Ein von der CBP betriebenes Tool, das die Bemühungen der Behörde besonders wirksam macht, ist das e-Allegations Portal, über das jeder Hinweise auf Handelsverstöße einreichen kann.11Allesdeutet darauf hin, dassdieses e-Allegations Portal funktioniert: Im Jahr 2021 gingen bei der CBP mehr als 1.760 Meldungen über Handelsverstöße ein.12 Einaktuelles Beispiel für eine Untersuchung, die durch eine Beschwerde eines Dritten ausgelöst wurde, betrifft den umstrittenen Fast-Fashion-Einzelhandelsriesen Boohoo. Eine Aktivistenorganisation einer dritten Partei sandte eine Petition an die CBP, in der sie die Probleme mit der Fabrik des Unternehmens in Leicester detailliert darlegte. Innerhalb eines Monats leitete die CBP eine Untersuchung der Vorwürfe ein.13
Zusammenfassend lässt sich sagen, dass die CBP in den letzten Jahren effektiver und flexibler geworden ist. Durch die vollständige Umstellung der Zollbehörden auf elektronische Einreichungen verfügt die CBP nun über beispiellose Möglichkeiten, die elektronischen Unterlagen zu jeder Einfuhr zu durchsuchen und so Informationen aufzudecken, die möglicherweise Verbindungen zu Unternehmen oder Regionen aufzeigen, die mit Zwangsarbeit in Verbindung stehen. Das Ministerium für innere Sicherheit hat kürzlich eine Strategie zur Bekämpfung von Zwangsarbeit veröffentlicht, in der der Einsatz von Durchsetzungsmaßnahmen zur Bekämpfung von Zwangsarbeit in der Region Xinjiang sowie allgemein betont wird.14Angesichts dieser verschärften Durchsetzungsmechanismen der US-Behörden in Verbindung mit einer Aufstockung der Mittel für die CBP für ihre Maßnahmen zur Bekämpfung von Zwangsarbeit müssen Unternehmen mehr tun, als nur Lippenbekenntnisse zur Sauberkeit ihrer Lieferketten abzugeben.
Europäische Union
Im September 2022 schlug die Europäische Union Vorschriften vor, die den Import und Export von Produkten verbieten, die unter Einsatz von Zwangsarbeit hergestellt wurden.15 DieVorschläge zielen darauf ab, „die Sorgfalts- und Berichtspflichten von Unternehmen im Bereich Nachhaltigkeit“ durch die Umsetzung eines „robusten, risikobasierten Durchsetzungsrahmens“ zu konkretisieren.16 Siewürden den Regierungen weitreichende Befugnisse einräumen, mehrstufige Untersuchungen durchzuführen, Kontrollen und Inspektionen von Einrichtungen (auch in Ländern außerhalb der Europäischen Union) durchzuführen und nicht konforme Produkte vom Markt zu nehmen.17Ähnlich wie in den Vereinigten Staaten würden diese vorgeschlagenen Vorschriften es Dritten ermöglichen, Berichte über mutmaßliche Verstöße einzureichen.18
Obwohl diese vorgeschlagenen Vorschriften noch vom Europäischen Parlament und vom Rat der Europäischen Union genehmigt werden müssen, ist davon auszugehen, dass Unternehmen nach ihrem Inkrafttreten mit einer Zunahme von Untersuchungen der Lieferkette mit Ursprung in der EU rechnen müssen.19
So schützen Sie Ihr Unternehmen
Obwohl dies schon immer galt, unterstreichen diese neuen Durchsetzungsparadigmen eine wichtige Tatsache: Es reicht nicht aus, nur die Compliance-Kästchen anzukreuzen, um den Stakeholdern zu zeigen, dass Ihr Unternehmen sozial verantwortlich handelt. Regierungen auf der ganzen Welt schließen sich nun Aktivisten als Kritiker (und Ermittler und Vollstrecker) der Einhaltung von Verboten des Verkaufs von Waren, die mit Zwangsarbeit hergestellt wurden, durch Unternehmen an. Heutzutage müssen Unternehmen nicht nur mit einem Reputationsverlust rechnen, wenn sie gegen Gesetze zur Zwangsarbeit verstoßen, sondern auch mit einem erhöhten Risiko einer tatsächlichen Durchsetzung, einschließlich der Beschlagnahmung von Waren und hoher Strafen.
Wie können Unternehmen also sicherstellen, dass sie diese Handelsvorschriften einhalten? Tools wie die internationale Compliance- und Risikominderungs-Heatmap unseres Unternehmens bieten einen guten Ausgangspunkt. Die Heatmap basiert, ähnlich wie die vorgeschlagenen Vorschriften der Europäischen Union, auf verschiedenen Risikofaktoren. Und eine grundlegende Risikobewertung in Bezug auf Zwangsarbeit und Lieferketten, wie wir sie hier beschrieben haben, ist eine bewährte Vorgehensweise für jedes produzierende Unternehmen.
Wie immer gilt: Wenn Sie Fragen zur Heatmap oder zu den in diesem Artikel behandelten Konzepten haben, wenden Sie sich bitte an einen der Autoren dieses Beitrags oder Ihren Foley-Anwalt.
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1Siehe z. B. Mark B. Baker, Tightening the Toothless Vise: Codes of Conduct and the American Multinational Enterprise, 20 Wis. Int’l L.J. 89, 141 (beschreibt internationale Compliance als „zahnlosen Schraubstock”, der von „nebulösen Standards wie ‚gut sein’ und ‚verantwortungsbewusst handeln’” geregelt wird und bestenfalls mit schwachen Strafen droht); von Mark B. Baker.
2 19 U.S.C. § 1307. Das Gesetz definiert „Zwangsarbeit“ weiter als „jede Arbeit oder Dienstleistung, die von einer Person unter Androhung einer Strafe für deren Nichterfüllung verlangt wird und für die sich der Arbeitnehmer nicht freiwillig zur Verfügung stellt“.
3Siehe 19 U.S.C. § 4301 ff.
4 Weißes Haus, Fact Sheet: Aufbau einer dauerhaften Initiative zur Beendigung der modernen Sklaverei (24. Oktober 2016), abrufbar unter https://obamawhitehouse.archives.gov/the-press-office/2016/10/24/fact-sheet-building-lasting-effort-end-modern-slavery.
5 Tim Fernholz, US-Grenzbeamte beschlagnahmen erstmals seit 2001 Waren, die mit Zwangsarbeit in Verbindung stehen (29. März 2016), abrufbar unter https://qz.com/650121/us-border-agents-seized-goods-tied-to-forced-labor-for-the-first-time-since-2001.
6 CBP, Withhold Release Orders and Findings List(CBP, Zurückhaltungsanordnungen und Feststellungsliste), verfügbar unter https://www.cbp.gov/trade/forced-labor/withhold-release-orders-and-findings.
7Siehe CBP , Zwangsarbeit, verfügbar unter https://www.cbp.gov/trade/forced-labor#:~:text=Wenn%20Sie%20eine%20Meldung%20machen%20möchten,können%20Durchsetzungsmaßnahmen%20erfolgreich%20sein.
8 CBP, CBP veröffentlicht monatlichen Lagebericht für Oktober 2022, Quartz (14. November 2022), abrufbar unter https://www.cbp.gov/newsroom/national-media-release/cbp-releases-october-2022-monthly-operational-update.
9 Nichola Groom, Exklusiv: USA blockieren mehr als 1.000 Solar-Lieferungen wegen Bedenken hinsichtlich chinesischer Sklavenarbeit, Reuters (11. November 2022), abrufbar unter https://www.reuters.com/world/china/exclusive-us-blocks-more-than-1000-solar-shipments-over-chinese-slave-labor-2022-11-11/.
10 Laura Murphy et al., Driving Force: Automotive Supply Chains and Forced Labor in the Uyghur Region 12, Sheffield Hallam Univ. (2022)
11Siehe CBP , e-Allegations-Programm, verfügbar unter https://www.cbp.gov/trade/e-allegations.
12Ebenda.
13 Siehe Sarah Butler, „US to Investigate Claim of Forced Labour at Boohoo Suppliers” (USA untersuchen Vorwürfe wegen Zwangsarbeit bei Zulieferern von Boohoo), The Guardian (2. März 2021), abrufbar unter https://www.theguardian.com/business/2021/mar/02/us-should-consider-ban-on-boohoo-clothing-says-charity.
14 Ministerium für Innere Sicherheit, „Strategie zur Verhinderung der Einfuhr von Waren, die in der Volksrepublik China unter Zwangsarbeit abgebaut, produziert oder hergestellt wurden“ (17. Juni 2022), https://www.dhs.gov/uflpa-strategy.
15Siehe Europäische Kommission, Kommission will Produkte aus Zwangsarbeit vom EU-Markt verbannen (14. September 2022), abrufbar unter https://ec.europa.eu/commission/presscorner/detail/en/IP_22_5415.
16Siehe Europäische Kommission, Vorschlag für eine Verordnung des Europäischen Parlaments und des Rates über das Verbot von Produkten, die mit Zwangsarbeit hergestellt wurden, auf dem Unionsmarkt, abrufbar unter https://single-market-economy.ec.europa.eu/system/files/2022-09/COM-2022-453_en.pdf.
17Ebenda.
18 Id.
19Siehe Europäische Kommission, Kommission will Produkte aus Zwangsarbeit vom EU-Markt verbannen. Darüber hinaus gilt das britische Gesetz gegen moderne Sklaverei von 2015 (UK Modern Slavery Act) für alle Unternehmen mit einem Umsatz von mehr als 36 Millionen Pfund und verpflichtet diese Unternehmen, moderne Sklaverei in ihren Betrieben und Lieferketten zu identifizieren und zu verhindern sowie eine jährliche Erklärung zu veröffentlichen, in der sie über solche Maßnahmen berichten. GOV.UK, Leitfaden: Veröffentlichung einer jährlichen Erklärung zur modernen Sklaverei (zuletzt aktualisiert am 28. Juli 2021), abrufbar unter https://www.gov.uk/guidance/publish-an-annual-modern-slavery-statement.