Die Schwellenwerte für die Meldung nach dem Hart-Scott-Rodino-Gesetz und die Gebührenstruktur für die Einreichung von Meldungen werden sich erheblich ändern.

Am 26. Januar 2023 veröffentlichte die FTC im Federal Register eine Bekanntmachung, in der sie die jüngsten jährlichen Anpassungen der gesetzlichen Schwellenwerte gemäß dem Hart-Scott-Rodino Antitrust Improvements Act von 1976 (15 U.S.C. § 18a) (HSR) bekannt gab. Diese jährlichen Anpassungen sind an die Veränderungen des Bruttosozialprodukts gekoppelt. Die diesjährige Anpassung ist die größte seit Einführung der jährlichen Anpassung der Schwellenwerte und übertrifft damit den Rekordanstieg des Vorjahres.

Sobald die neuen Schwellenwerte in Kraft treten, wird der HSR-Schwellenwert für die Transaktionsgröße von 101 Millionen Dollar auf 111,4 Millionen Dollar angehoben. Die überarbeiteten HSR-Schwellenwerte gelten für Transaktionen, die am oder nach dem 27. Februar 2023 abgeschlossen werden.

Am 20. Januar 2023 veröffentlichte die FTC außerdem eine Bekanntmachung im Federal Register mit den neuesten jährlichen Anpassungen der gesetzlichen Schwellenwerte gemäß Abschnitt 8 des Clayton Act (15 U.S.C. § 19). Die überarbeiteten Schwellenwerte gemäß Abschnitt 8 treten sofort in Kraft.

Transaktionsgrößenprüfung (ursprünglich: 50 Millionen US-Dollar; neu ab 27. Februar 2023: 111,4 Millionen US-Dollar)

Mit den HSR-Änderungen von 2000 wurde der Schwellenwert für die Transaktionsgröße auf 50 Millionen US-Dollar angehoben. Dieser Wert liegt derzeit bei 101 Millionen US-Dollar, basierend auf der jährlichen Anpassung für 2022. Am 27. Februar 2023 wird dieser Schwellenwert jedoch auf 111,4 Millionen US-Dollar angehoben. Dementsprechend ist für Transaktionen, die am oder nach dem 27. Februar 2023 abgeschlossen werden, keine HSR-Anmeldung erforderlich, es sei denn, die Übernahme führt dazu, dass der Erwerber einen Gesamtbetrag an stimmberechtigten Wertpapieren, nicht-unternehmerischen Beteiligungen und/oder Vermögenswerten des erworbenen Unternehmens von mehr als 111,4 Millionen US-Dollar hält.

Personengrößen-Test (ursprünglich: 10 Millionen Dollar/100 Millionen Dollar; neu ab 27. Februar 2023: 22,3 Millionen Dollar/222,7 Millionen Dollar)

Nach den neuen Anpassungen sind Übernahmen mit einem Wert von über 445,5 Millionen US-Dollar unabhängig von der Größe der beteiligten Parteien meldepflichtig. Übernahmen mit einem Wert von mehr als 111,4 Millionen US-Dollar, aber weniger als oder gleich 445,5 Millionen US-Dollar, sind nur dann meldepflichtig, wenn die Größenprüfung separat erfüllt ist. Die überarbeiteten Schwellenwerte passen den Größenkriteriumstest so an, dass er erfüllt ist, wenn (i) entweder die erwerbende oder die erworbene Person über ein Gesamtvermögen oder einen Jahresnettoumsatz von 222,7 Millionen US-Dollar oder mehr verfügt und (ii) die andere Person über ein Gesamtvermögen oder in bestimmten Situationen einen Jahresnettoumsatz von 22,3 Millionen US-Dollar oder mehr verfügt.

Meldeschwellen für den Erwerb von Stimmrechtsanteilen

Bei Erwerb von Stimmrechtsanteilen muss der Erwerber die höchste der fünf möglichen Meldeschwellen anwenden. Der Erwerb von 50 Prozent oder mehr der Stimmrechtsanteile eines Emittenten stellt die höchste Schwelle dar, darunter gibt es jedoch vier verschiedene Stufen für die Meldung von Erwerb von Minderheitsanteilen an Stimmrechtsanteilen. Der Meldeschwellenwert kann beispielsweise darüber entscheiden, ob ein späterer Erwerb weiterer Stimmrechtsanteile desselben Emittenten eine weitere HSR-Meldung erforderlich macht. Die neuen Meldeschwellenwerte lauten in aufsteigender Reihenfolge:

• Ein Gesamtbetrag an stimmberechtigten Wertpapieren im Wert von mehr als 111,4 Millionen Dollar, aber weniger als 222,7 Millionen Dollar.
• Ein Gesamtbetrag an stimmberechtigten Wertpapieren im Wert von 222,7 Millionen Dollar oder mehr, jedoch weniger als 1,1137 Milliarden Dollar.
• Ein Gesamtbetrag von stimmberechtigten Wertpapieren im Wert von 1,1137 Milliarden Dollar oder mehr
• Fünfundzwanzig Prozent der ausstehenden Stimmrechtsaktien eines Emittenten, wenn ihr Wert mehr als 2,2274 Milliarden US-Dollar beträgt.
• Fünfzig Prozent der ausstehenden stimmberechtigten Wertpapiere eines Emittenten, wenn ihr Wert mehr als 111,4 Millionen US-Dollar beträgt.

Anmeldegebührenschwellen

Am 29. Dezember 2022 unterzeichnete Präsident Biden das Gesetz „2023 Consolidated Appropriations Act”, das auch das Gesetz „Merger Filing Fee Modernization Act of 2022” enthält. Das neue Gesetz ändert die Anmeldegebühren für Meldungen gemäß dem HSR Act erheblich. In der Bekanntmachung der FTC vom 26. Januar 2023 im Federal Register, in der die jüngsten jährlichen Anpassungen der gesetzlichen Schwellenwerte des HSR angekündigt werden, werden auch die neuen HSR-Anmeldegebühren bekannt gegeben, die gemäß dem Merger Filing Fee Modernization Act von 2022 erforderlich sind. Die neuen Anmeldegebühren treten am 27. Februar 2023 in Kraft.

Im Rahmen der neuen Gebührenstruktur werden einige Gebühren niedriger und andere höher ausfallen als unter der bisherigen Gebührenstruktur. Wie bei der bisherigen Gebührenstruktur sind auch bei der neuen Struktur die Anmeldegebühren an die Bewertungsbereiche der Akquisitionen gekoppelt, wobei höhere Anmeldegebühren mit höheren Bewertungsbereichen einhergehen. Sowohl die Anmeldegebühren als auch die Bewertungsbereiche haben sich unter der neuen Struktur geändert: Die niedrigste Anmeldegebühr wurde von 45.000 USD auf 30.000 USD gesenkt, während die höchste Anmeldegebühr von 280.000 USD auf 2,25 Millionen USD deutlich angehoben wurde.

Die neuen Anmeldegebühren ab dem 27. Februar 2023, basierend auf dem Transaktionsvolumen, sind:

Die neuen Anmeldegebühren unterliegen einer jährlichen Erhöhung in jedem Geschäftsjahr – beginnend nach dem 30. September 2023 – basierend auf dem prozentualen Anstieg des Verbraucherpreisindex, sofern dieser mindestens ein Prozent beträgt. Darüber hinaus unterliegen die neuen Schwellenwerte einer jährlichen Anpassung in jedem Geschäftsjahr – beginnend nach dem 30. September 2023 – basierend auf den Veränderungen des Bruttosozialprodukts.

Die Änderungen der Anmeldegebühren können sich bei bestimmten Transaktionen auf die Entscheidung der Parteien auswirken, ob sie eine Aufteilung der Anmeldegebühren beantragen oder wann sie eine HSR-Anmeldung auf der Grundlage einer Absichtserklärung anstelle einer endgültigen Vereinbarung vornehmen.

Zusätzliche Überlegungen

Die meisten, wenn auch nicht alle Dollarbeträge in den HSR-Vorschriften werden auf der Grundlage der oben erwähnten Schwellenwertindexierung nach oben angepasst. Für die Offenlegung früherer Vermögensakquisitionen gemäß Punkt 8 des HSR-Formulars und für die Analyse einer möglichen früheren Nichtanmeldung gemäß HSR ist es weiterhin erforderlich, die zum Zeitpunkt der früheren Akquisition geltenden Schwellenwerte zu berücksichtigen. Für die Parteien ist es nach wie vor wichtig, sorgfältig zu prüfen, ob ein Schwellenwert erreicht ist, da der Prozess komplex sein kann, die Vorschriften sehr technisch sind und die Nichteinhaltung der HSR-Vorschriften zu erheblichen zivilrechtlichen Strafen führen kann. Übrigens wurde die maximale zivilrechtliche Strafe kürzlich auf bis zu 50.120 US-Dollar pro Tag der Nichteinhaltung erhöht .

Eine weitere Änderung der HSR-Anmeldung gemäß dem Merger Filing Fee Modernization Act von 2022 ist die Anforderung, dass Personen, die eine Anmeldung gemäß dem HSR Act einreichen und eine Subvention von einem „ausländischen Unternehmen von Interesse“ erhalten, in ihrer HSR-Anmeldung Informationen zu dieser Subvention angeben müssen. Das neue Gesetz sieht die Schaffung von Vorschriften zur Umsetzung dieser Anforderung vor. Dementsprechend hat diese Bestimmung keine unmittelbaren Auswirkungen auf die für HSR-Anmeldungen erforderlichen Informationen. Foley plant, den Prozess der Schaffung dieser Vorschriften zu beobachten.

Schwellenwerte für miteinander verbundene Verwaltungsräte (ursprünglich: 10 Millionen Dollar; neu ab 20. Januar 2023: 45.257.000 Dollar)

Schließlich hat die FTC in einer separaten Bekanntmachung im Federal Register die Zuständigkeitsschwelle für miteinander verflochtene Verwaltungsräte gemäß Abschnitt 8 des Clayton Act aktualisiert. Abschnitt 8 verbietet, vorbehaltlich bestimmter Ausnahmen, Personen, als leitende Angestellte oder Verwaltungsratsmitglieder von zwei konkurrierenden Unternehmen tätig zu sein (eine Praxis, die als „Interlocking“ bekannt ist), sofern jedes Unternehmen über „Kapital, Überschüsse und ungeteilte Gewinne“ verfügt, die über der gesetzlichen Schwelle liegen. Die Änderungen von 1990 zu Abschnitt 8 legten diesen Schwellenwert auf 10 Millionen US-Dollar fest, aber aufgrund der letzten jährlichen Anpassung wurde der Schwellenwert auf 45.257.000 US-Dollar geändert.

Abschnitt 8 enthält außerdem drei Safe-Harbor-Ausnahmen. Eine Ausnahme besagt, dass Abschnitt 8 nicht gilt, wenn der Wettbewerbsumsatz einer der miteinander verbundenen Unternehmen weniger als 1 Million US-Dollar im Jahr 1989 beträgt, angepasst an die jährliche Inflationsrate. Dieser Safe Harbor wurde auf der Grundlage der neuen Schwellenwerte auf 4.525.700 US-Dollar angepasst.