FTC schlägt umfassende Änderungen der Hart-Scott-Rodino-Anmeldepflichten vor

Am 27. Juni 2023 kündigte die Federal Trade Commission (FTC) in Übereinstimmung mit der Kartellabteilung des Justizministeriums eine Reihe bedeutender Änderungen am Formular für die Vorabmeldung und den Bericht gemäß dem Hart-Scott-Rodino Act (HSR) an. Nach ihrer endgültigen Verabschiedung dürften diese vorgeschlagenen Änderungen zu einer erheblichen Ausweitung der Informationen führen, die in den Anmeldungen für HSR-meldepflichtige Transaktionen (d. h. Transaktionen, die den HSR-Transaktionsgrößenkriterium von 111,4 Millionen US-Dollarerfüllen und für die keine Ausnahmeregelung gilt) enthalten sein müssen.

Die FTC hat Dutzende von einzelnen Änderungen an den HSR-Anmeldepflichten vorgeschlagen, von denen viele den Zeit- und Kostenaufwand für die Einreichung einer HSR-Anmeldung erheblich erhöhen könnten. Nachstehend finden Sie eine Zusammenfassung der wichtigsten vorgeschlagenen Änderungen.

Änderungen, die den Verwaltungsaufwand erhöhen können

• Die Verpflichtung, eine detaillierte Beschreibung aller aktuellen oder geplanten Wettbewerbsbereiche zwischen den fusionierenden Parteien vorzulegen, einschließlich einer Zusammenfassung der relevanten Umsätze und einer Auflistung der zehn wichtigsten Kunden, gemessen in Einheiten und Dollar.
• Die Verpflichtung, eine detaillierte Beschreibung der Lieferbeziehungen zwischen den fusionierenden Parteien oder zwischen einer fusionierenden Partei und einem Wettbewerber der anderen fusionierenden Partei vorzulegen.
• Die Verpflichtung, eine Begründung für die Transaktion vorzulegen, mit Querverweisen auf relevante Transaktionsdokumente.
• Die Verpflichtung, die von den fusionierenden Parteien verwendeten Kommunikations- und Nachrichtensysteme zu identifizieren, sowie die Verpflichtung, zu bestätigen, dass Maßnahmen ergriffen wurden, um die Löschung oder Vernichtung von Informationen während der Wartefrist zu verhindern.
• Anforderungen zur Auflistung aller Führungskräfte, Direktoren oder Beobachter des Verwaltungsrats innerhalb der Unternehmensgruppe des Käufers oder des zu verkaufenden Unternehmens in den letzten zwei Jahren sowie zur Identifizierung aller anderen Unternehmen, in denen diese Personen in den letzten zwei Jahren als Führungskräfte, Direktoren oder Beobachter des Verwaltungsrats tätig waren.
• Anforderungen zur Auflistung der fünf wichtigsten Arbeitnehmerkategorien auf der Grundlage des Standard-Berufsklassifikationssystems des Bureau of Labor Statistics, wobei im Falle von Überschneidungen zwischen den fusionierenden Parteien zusätzliche geografische Informationen erforderlich sind.
• Ausweitung des Umfangs der Dokumentensuchpflichten auf Dokumente, die von oder für die „Leiter des Aufsichtsteams“ erstellt wurden (d. h. auch wenn diese Personen keine „Führungskräfte oder Direktoren“ sind).
• Die Vorlage bestimmter „Entwürfe“ von Dokumenten, die von oder für Führungskräfte, Direktoren oder Leiter von Überwachungsteams erstellt wurden, ist erforderlich – eine bedeutende Änderung, da Entwürfe von Dokumenten gemäß Punkt 4(c) und 4(d) in HSR-Anmeldungen in der Regel nicht erforderlich waren.
• Verpflichtung zur Vorlage bestimmter „Halbjahres- oder Quartalspläne und -berichte“, die im Vorjahr dem CEO oder dem Vorstand vorgelegt wurden und sich auf den Wettbewerb bei Produkten oder Dienstleistungen beziehen, die von der anderen Partei des Geschäfts angeboten werden.
• Anforderungen an Käufer zur Identifizierung bestimmter Gläubiger, Optionsinhaber, Verwaltungsgesellschaften und Unternehmen mit Aufsichtsratsbestellungsrechten.
• Die Verpflichtung, alle bereits bestehenden Vereinbarungen zwischen Käufer und Verkäufer (z. B. Lieferverträge oder Lizenzvereinbarungen) offenzulegen, die innerhalb eines Jahres nach dem Anmeldetag in Kraft sind.
• Deutlich erweiterte Anforderungen zur Auflistung früherer Akquisitionen in sich überschneidenden Geschäftsbereichen.
• Anforderungen zur Offenlegung von Subventionen und Zöllen, die von bestimmten ausländischen Staaten oder Einrichtungen gewährt oder erhoben werden.
• Die Verpflichtung, eine Beschreibung der Geschäftstätigkeit des Käufers und seiner Tochtergesellschaften vorzulegen.
• Die Verpflichtung, ein Schrittdiagramm vorzulegen, aus dem die Struktur der Transaktion hervorgeht.
• Die Verpflichtung, einen detaillierten Zeitplan für die zum Abschluss erforderlichen Schritte vorzulegen.
• Die Verpflichtung zur Offenlegung von Kündigungsgebühren oder ähnlichen Vertragsbruchgebühren.
• Eine Verpflichtung zur Offenlegung aller Beschaffungsverträge im Bereich Verteidigung oder Nachrichtendienst mit einem Wert von 10 Millionen US-Dollar oder mehr.
• Erweiterte Anforderungen hinsichtlich der Identifizierung der Verfasser von Vertragsdokumenten, einschließlich der Verpflichtung zur Vorlage eines Organigramms, aus dem die Verfasser hervorgehen, und der Verpflichtung zur Auflistung der Personen, deren Dateien nach den erforderlichen Dokumenten durchsucht wurden.
• Erweiterte Anforderungen zur Bereitstellung geografischer Informationen für überlappende Vorgänge, einschließlich der Angabe von Längen- und Breitengradangaben für bestimmte Büros.
• Anforderungen zur Auflistung von „dba’s” und „f/k/a’s” von operativen Unternehmen.
• Für HSR-Anmeldungen, die auf der Grundlage einer endgültigen Vereinbarung erfolgen, besteht die Verpflichtung, alle Anlagen, Zeitpläne und Nebenabreden einzureichen.
• Für HSR-Anmeldungen, die auf der Grundlage einer Absichtserklärung erfolgen, ist ein Vertragsentwurf oder ein Term Sheet vorzulegen, aus dem die Transaktion hinreichend hervorgeht.
• Erweiterte Anforderungen zur Bereitstellung von Informationen über Unternehmensstrukturen und Minderheitsinvestoren in nicht zu 100 % gehaltenen Tochtergesellschaften.
• Eine Verpflichtung zur Offenlegung aller ausländischen Gerichtsbarkeiten, in denen Wettbewerbsanmeldungen zu erwarten sind.
• Fremdsprachige Dokumente müssen ins Englische übersetzt werden, wobei keine bestimmte Übersetzungsmethode vorgeschrieben ist.
• Die Verpflichtung, bestimmte Strafen oder Feststellungen von Verstößen gegen Arbeitsschutz- oder Arbeitsrechtsvorschriften in den letzten fünf Jahren offenzulegen.

Änderungen, die den Verwaltungsaufwand verringern können

• Reduzierte Belastung bei der Meldung von Einnahmen nach NAICS-Codes, d. h. Einnahmen müssen nur in groben Spannen statt in genauen Beträgen gemeldet werden.
• Aufhebung der Verpflichtung, Fertigungsumsätze separat nach NAPCS-Codes auszuweisen.
• Bei Sell-Side-Anmeldungen sind Angaben zu Minderheitsinvestoren nur für Investoren erforderlich, die nach Abschluss der Transaktion weiterhin Investoren bleiben oder eine Rollover-Beteiligung übernehmen.

Die vorgeschlagenen Änderungen treten nicht sofort in Kraft und können sich noch ändern, bevor sie endgültig in Kraft treten. Genauer gesagt wird die FTC in den kommenden Tagen im Federal Register eine Bekanntmachung über die vorgeschlagene Regelungsänderung veröffentlichen, in der die vorgeschlagenen Änderungen und die Begründungen der FTC für deren Annahme dargelegt werden. Die Öffentlichkeit hat ab dem Datum der Veröffentlichung 60 Tage Zeit, um Stellungnahmen zu der vorgeschlagenen Regelungsänderung einzureichen. Die FTC muss dann die eingegangenen Stellungnahmen prüfen, auf alle wesentlichen Stellungnahmen reagieren und die endgültige Regelung veröffentlichen, bevor die Änderungen in Kraft treten können. Die vorgeschlagenen HSR-Änderungen werden daher wahrscheinlich noch mindestens einige Monate brauchen, bis sie in Kraft treten, und die endgültigen Änderungen können gegenüber dem, was in der Bekanntmachung über die vorgeschlagene Regelungsänderung dargelegt wurde, noch verfeinert werden. Foley wird diese Entwicklungen weiterhin beobachten.