Aktuelles zum Kartellrecht im Bereich Arbeit und Beschäftigung 2023

Das Jahr 2023 wird als Meilenstein für das US-Justizministerium (DOJ) und die Federal Trade Commission (FTC, zusammen mit dem DOJ die „Behörden“) in ihren Bemühungen um eine Ausweitung der Kartellrechtsdurchsetzung auf die Arbeitsmärkte in Erinnerung bleiben. Dieser Artikel bietet einen Überblick über die jüngsten kartellrechtlichen Maßnahmen der Behörden im Bereich Arbeit und Beschäftigung.

• FTC schlägt landesweites Verbot von Wettbewerbsverboten vor.Im Januar schlug die FTC eine Verordnung vor, die, wenn sie angenommen wird,praktisch alle Wettbewerbsverbote für Arbeitnehmerin den Vereinigten Staatenverbietenwürde. Der Vorschlag der FTC erhielt über 21.000 Kommentare, die von Ablehnung bis Zustimmung reichten. Die FTC arbeitet derzeit diese Kommentare durch, um bereits im ersten Quartal 2024 eine endgültige Regelung zu veröffentlichen. Obwohl viele Kommentatoren die FTC aufgefordert haben, ihren Regelungsvorschlag einzuschränken – wenn nicht sogar ganz aufzugeben –, gehen viele Beobachter davon aus, dass die FTC ein umfassendes Verbot von Wettbewerbsverboten vorantreiben wird, das mit dem ursprünglichen Vorschlag der FTC im Einklang steht. Unterdessen haben Organisationen wie dieUS-Handelskammerihre Absicht bekundet, jedes von der FTC vorgeschlagene Verbot von Wettbewerbsverboten vor Gericht anzufechten, mit der Begründung, dass die FTC einfach nicht befugt sei, Vorschriften zum Arbeitsrecht zu erlassen. Für die Zukunft sollte sich die HR-Community auf eine rasante Achterbahnfahrt der Regulierung einstellen, bei der die FTC ein umfassendes Verbot von Wettbewerbsverboten vorschlagen könnte, das jedoch kurz darauf vorübergehend (oder dauerhaft) ausgesetzt würde, da der Streit vor Gericht ausgetragen wird.
• Einbeziehung von Arbeitnehmern in Fusionsprüfungen.Im Juli kündigten die FTC und das DOJ gemeinsameine umfassende Überarbeitung derFusionsrichtlinien des Bundes an, die festlegen, wie die Behörden Fusionen nach dem Kartellrecht prüfen. Neben anderen Änderungen haben die Behörden vorgeschlagen, dieFusionsrichtlinien zuerweitern, umerstmalszu prüfen, ob eine Fusiondazu führen kann, dass ein Arbeitgeber die „Macht erhält, Löhne zu kürzen oder einzufrieren, einen größeren Einfluss in Verhandlungen mit Arbeitnehmern auszuüben oder generell Sozialleistungen und Arbeitsbedingungen zu verschlechtern, ohne dass die Arbeitnehmer dazu veranlasst werden, zu kündigen”. Die Behörden erhielten rund 1.600 Stellungnahmen zu der vorgeschlagenen Überarbeitung, die sie derzeit prüfen, bevor sie die aktualisierten Leitlinien endgültig verabschieden.
• Vorschlag zur Aufnahme von Arbeitsinformationen in HSR-Anmeldungen.Zusätzlich zu den Bemühungen der Behörden, die materiellen Standards für die Prüfung von Fusionen gemäß denFusionsrichtlinien zu erweitern, schlagen die Behörden aucherhebliche Verfahrensänderungen hinsichtlich der Informationen vor,die mit „Hart-Scott-Rodino”-Anmeldungen (HSR)-Anmeldungen einzureichen sind. Diese Anmeldungen müssen mindestens 30 Tage vor Abschluss bestimmter Transaktionen im Wert von 111,4 Millionen US-Dollar oder mehrbei den Behörden eingereicht werden. Unter anderem haben die Behörden vorgeschlagen, das HSR-Formular zu erweitern, um Daten über die fünf größten Arbeitnehmergruppen der fusionierenden Parteien gemäß der Standard-Berufsklassifizierung des Bureau of Labor Statistics (NLRB) zu erfassen, wobei im Falle von Überschneidungen zwischen den fusionierenden Parteien zusätzliche geografische Informationen erforderlich sind. Die Behörden haben außerdem vorgeschlagen, Informationen über etwaige Strafen oder Feststellungen zu verlangen, die in den letzten fünf Jahren entweder von der NLRB, der OSHA oder der Wage and Hour Division des DOL gegen die fusionierenden Parteien verhängt wurden. Die Behörden erhielten mehr als 700 Stellungnahmen zu den vorgeschlagenen HSR-Reformen – darunter auchdetaillierte Stellungnahmendieser Anwaltskanzlei – und die endgültigen Vorschriften werden voraussichtlich 2024 bekannt gegeben.
• Rücknahme der Leitlinien zum Austausch von Lohninformationen.Im Februar bzw. Julizogen sichdas DOJ und die FTCaus einer langjährigen Erklärung zur Gesundheitspolitik zurück, die unter anderem eine kartellrechtliche „Sicherheitszone” für den Austausch von Informationen über Löhne oder Sozialleistungen (z. B. Lohnumfragen) festlegte,wenn bestimmte Schutzmaßnahmen eingehalten werden. Bei der Bekanntgabe der Rücknahme argumentierte dasDOJ, dass die 27 Jahre alte Grundsatzerklärung „zu freizügig” und „veraltet” sei. Anstatt die Sicherheitszone zu aktualisieren, haben die Behörden sie jedoch vollständig abgeschafft. Stattdessen werden die Behörden die Rechtmäßigkeit des Informationsaustauschs auf der Grundlage der jeweiligen Fakten von Fall zu Fall prüfen.
• Trotz Rückschlägen vor Gericht bleibt das DOJ entschlossen, gegen Abwerbeverbote und Lohnabsprachen vorzugehen. Im Mai sprach ein Bundesbezirksgericht in Connecticut sechs Angeklagte in einem Strafverfahrenwegen„No-Poaching”frei. Dieser Freispruch war die vierte Niederlage des DOJ in vier Verfahren seit 2016, alsdie Behörden erstmals bekannt gaben, dass Fälle von „No-Poaching” oder „Lohnabsprachen” strafrechtlich verfolgt werden könnten. Trotz dieser Rückschläge bekräftigte der für die Kartellabteilung des DOJ zuständige stellvertretende Generalstaatsanwalt in einer Rede im September, dass das DOJ„nach wie vor entschlossen”sei, Fälle von Abwerbeverboten und Lohnabsprachen gegebenenfalls strafrechtlich zu verfolgen.
• Erneuter Fokus auf miteinander verflochtene Vorstände.Die Behörden haben auch die Durchsetzung vonAbschnitt 8 des Clayton Act(Abschnitt 8) wiederbelebt, der es Einzelpersonen generell untersagt, gleichzeitig als leitender Angestellter oder Vorstandsmitglied zweier konkurrierender Unternehmen tätig zu sein, vorbehaltlich bestimmter Ausnahmen. Das DOJ hat„das umfassendste Durchsetzungsprogramm in der Geschichte von Abschnitt 8”gestartet,wobei Berichten zufolge mehr als ein Dutzend aktive Ermittlungen laufen. Im Augusthat die FTC ihrerseitsden ersten Fall nach Abschnitt 8 seit 40 Jahren vorgebracht. Es genügt zu sagen, dass die Behörden Abschnitt 8 aggressiv durchsetzen – so aggressiv, dasssie unserer Meinung nach möglicherweise die Anforderungen von Abschnitt 8 insgesamt überschreiten.
• Verstärkte Zusammenarbeit mit den Bundesarbeitsbehörden.Schließlich ergreifen die Behörden administrative Maßnahmen, um den interministeriellen Dialog und die Zusammenarbeit mit den Behörden, die die Bundesarbeitsgesetze durchsetzen, zu verstärken. Ab 2022 und bis ins Jahr 2023 hinein haben dasDOJunddie FTCseparate Absichtserklärungen mit dem DOL und der NLRB unterzeichnet, um formelle Kommunikationswege zwischen den Bundesbehörden für Kartellrecht und Arbeitsrecht einzurichten. Beispielsweise können die FTC oder das DOJ bei einer kartellrechtlichen Fusionsuntersuchung gelegentlich Hinweise auf mögliche Verstöße gegen Bundesarbeitsgesetze entdecken, die nicht im Zusammenhang mit dem Kartellrecht stehen. Diese Absichtserklärungen dienen dazu, die Mitarbeiter der Behörden über die Bundesarbeitsgesetze zu informieren und einen Mechanismus zu schaffen, mit dem die Kartellrechtsmitarbeiter der Behörden alle von ihnen entdeckten Sachverhalte an ihre Kollegen beim DOL oder NLRB weiterleiten können.

Wir werden die Bemühungen der Behörden zur Ausweitung der Kartellrechtsdurchsetzung auf den Arbeitsmärkten weiterhin beobachten. Wenn Sie in der Zwischenzeit Fragen oder Bedenken zu diesen Entwicklungen haben, wenden Sie sich bitte an Ihren Anwalt für Kartell- und Wettbewerbsrecht oder Arbeitsrecht bei Foley & Lardner.