Das Gesetz zur Unternehmenstransparenz: Was Anlageberater privater Investmentfonds wissen müssen
Die endgültigen Vorschriften des Financial Crimes Enforcement Network zur Umsetzung des Corporate Transparency Act (CTA) traten am 1. Januar 2024 in Kraft. Diese Vorschriften sollen dazu beitragen, Geldwäsche, Terrorismusfinanzierung und andere illegale Aktivitäten zu verhindern und zu bekämpfen, indem bestimmte Unternehmen verpflichtet werden, Berichte über wirtschaftliche Eigentümer (BOI) über das Online-Berichtsportal des FinCEN beim FinCEN einzureichen.
Foley hat zuvor einen Überblick über die endgültigen Vorschriften der FinCEN gemäß dem CTA veröffentlicht und die wichtigsten regulatorischen Änderungen und Meldepflichten dargelegt. Diese Mitteilung soll unseren Kunden und Kontakten, die als Anlageberater für private Investmentfonds tätig sind, gezieltere Leitlinien für die Umsetzung der Meldepflichten gemäß dem CTA in ihren Strukturen bieten.
Berater sollten beachten, dass alle Strukturen, die Kapitalgesellschaften, Gesellschaften mit beschränkter Haftung oder Kommanditgesellschaften umfassen, potenziell den Meldepflichten gegenüber dem BOI unterliegen, sofern keine Ausnahmeregelung vorliegt. Daher müssen Anlageberater privater Investmentfonds prüfen, ob Unternehmen innerhalb der eigenen Strukturen der Berater sowie Unternehmen innerhalb ihrer privaten Investmentfonds- und Portfoliounternehmensstrukturen Meldepflichten gegenüber dem BOI unterliegen.
Wer muss BOI-Berichte einreichen?
Jedes „meldepflichtige Unternehmen“, das nicht für eine Befreiung in Frage kommt, muss BOI-Berichte bei der FinCEN einreichen.
Was ist ein berichtendes Unternehmen?
Ein meldepflichtiges Unternehmen ist jede Einrichtung, die der Definition der FinCEN für „inländisches meldepflichtiges Unternehmen“ oder „ausländisches meldepflichtiges Unternehmen“ entspricht.
Eine „inländische berichtspflichtige Gesellschaft“ ist im Allgemeinen jedes inländische (US-amerikanische) Unternehmen, das durch Einreichung eines Dokuments beim Secretary of State oder einer ähnlichen Behörde gemäß den Gesetzen eines Bundesstaates oder Indianerstammes gegründet wurde. Die Definition einer inländischen berichtspflichtigen Gesellschaft umfasst im Wesentlichen alle inländischen Aktiengesellschaften, Gesellschaften mit beschränkter Haftung und Kommanditgesellschaften.
Ein „ausländisches meldepflichtiges Unternehmen“ ist im Allgemeinen ein ausländisches (nicht US-amerikanisches) Unternehmen, das sich für die Ausübung seiner Geschäftstätigkeit in einem US-Bundesstaat oder einem Stammesgebiet registriert hat. Ausländische Unternehmen, die in privaten Investmentfondsstrukturen tätig sind, registrieren sich in der Regel nicht für die Ausübung ihrer Geschäftstätigkeit in den USA, es sei denn, sie verfügen über Niederlassungen, Mitarbeiter oder andere aktive Geschäftsbereiche in den USA oder in Stammesgebieten. Viele ausländische Unternehmen, die in privaten Investmentfondsstrukturen verwendet werden, sind daher von den BOI-Meldepflichten ganz oder teilweise befreit.
Welche Ausnahmen gibt es?
Dreiundzwanzig Arten von Unternehmen sind von den Meldepflichten gegenüber dem BOI befreit (befreite Unternehmen). Berater privater Investmentfonds sollten sich mit den unten beschriebenen Ausnahmen vertraut machen, da diese unserer Ansicht nach von den Branchenakteuren am häufigsten in Anspruch genommen werden.
| Befreiung | Von der Befreiung betroffene Unternehmen |
| RIA-Ausnahme | Jeder bei der US-Börsenaufsichtsbehörde (SEC) registrierte Anlageberater (RIA). |
| Befreiung für Berater von Risikokapitalfonds | Jeder Anlageberater, der gemäß Abschnitt 203(l) des Investment Advisers Act von der Registrierungspflicht bei der SEC befreit ist, weil er ausschließlich Risikokapitalfonds berät und die erforderlichen Berichte auf dem Formular ADV bei der SEC einreicht (Risikokapitalfondsberater). Es gibt keine entsprechende Befreiung für Private Fund Advisers – Anlageberater, die gemäß Abschnitt 203(m) des Investment Advisers Act von der Registrierungspflicht bei der SEC befreit sind, weil ihre einzigen Kunden private Fonds sind und ihr verwaltetes Vermögen weniger als 150 Millionen US-Dollar beträgt. |
| Ausnahme für Broker-Dealer | Jeder gemäß dem Securities Exchange Act von 1934 registrierte Broker oder Händler. |
| Ausnahme für gepoolte Anlageinstrumente | Jedes „gepoolte Anlageinstrument“, das von einem RIA oder einem Risikokapitalfondsberater betrieben oder beraten wird. Für die Zwecke dieser Ausnahmeregelung ist ein „gepooltes Anlageinstrument“ eine Einrichtung, die (a) gemäß Abschnitt 3(c)(1) oder Abschnitt 3(c)(7) des Investment Company Act von der Registrierungspflicht als Investmentgesellschaft befreit ist und (b) mit ihrem rechtlichen Namen im Formular ADV des Beraters angegeben ist oder bei der nächsten jährlichen Aktualisierung angegeben werden wird. |
| Ausnahme für große Betreibergesellschaften | Jedes Unternehmen, das alle folgenden Kriterien erfüllt: (a) beschäftigt mehr als 20 Vollzeitmitarbeiter, (b) verfügt über eine operative Präsenz in einem physischen Büro in den Vereinigten Staaten und (c) hat für das vorangegangene Jahr eine Bundessteuererklärung oder Informationserklärung in den Vereinigten Staaten eingereicht, aus der Bruttoeinnahmen oder -umsätze von mehr als 5.000.000 US-Dollar hervorgehen. |
| Tochterfreistellung | Jedes Unternehmen, dessen Eigentumsanteile direkt oder indirekt von bestimmten – aber nicht allen – Arten von steuerbefreiten Unternehmen kontrolliert[1] oder vollständig gehalten werden. Die Tochtergesellschaftsbefreiung gilt für Tochtergesellschaften von RIAs, Risikokapitalfondsberatern, registrierten Broker-Dealern und großen operativen Unternehmen (gilt jedoch ausdrücklich nicht für Tochtergesellschaften von gepoolten Anlagevehikeln). Die Anwendung der Tochtergesellschaftsbefreiung ist kompliziert. Die Analyse, ob ein Unternehmen für die Tochtergesellschaftsbefreiung in Frage kommt, endet nicht mit der Identifizierung einer einzigen steuerbefreiten Einrichtung, die die Eigentumsanteile des Unternehmens kontrolliert oder besitzt. Wenn beispielsweise ein Unternehmen von mehr als einer Einrichtung kontrolliert wird, von denen eine nicht steuerbefreit ist, kommt die Tochtergesellschaftsbefreiung möglicherweise nicht in Frage. |
Besondere Meldepflichten für ausländische Pooled Investment Vehicles
Ein ansonsten befreites gepooltes Anlageinstrument, das nach den Gesetzen eines anderen Landes gegründet wurde, ist nicht von allen Meldepflichten befreit. Vielmehr muss es der FinCEN Identifizierungsdaten einer Person vorlegen, die „wesentliche Kontrolle” über das gepoolte Anlageinstrument ausübt, jedoch keine Informationen über dessen wirtschaftliche Eigentümer.
Welche Informationen werden in BOI-Berichten gemeldet?
BOI-Berichte müssen Informationen über das berichtende Unternehmen selbst und zwei Kategorien von Personen enthalten: wirtschaftliche Eigentümer und Unternehmensantragsteller.
Im Allgemeinen ist ein wirtschaftlicher Eigentümer eine Person, die direkt oder indirekt mindestens 25 Prozent eines Unternehmens besitzt oder kontrolliert oder „wesentliche Kontrolle” über das Unternehmen ausübt, und ein Unternehmensantragsteller ist eine Person, die direkt die Unterlagen einreicht oder in erster Linie für die Einreichung der Unterlagen verantwortlich ist, mit denen das Unternehmen gegründet oder registriert wird.
Wie sich die Vorschriften der FinCEN auf private Investmentfonds und deren Berater auswirken
Einige Unternehmen innerhalb der Strukturen privater Investmentfonds und deren Berater sind eindeutig von den BOI-Meldepflichten befreit. Obwohl FinCEN eine Vielzahl von Unternehmen von den BOI-Meldepflichten befreit, gehen wir davon aus, dass die meisten Anlageberater, unabhängig davon, ob sie bei der SEC registriert sind oder nicht, über ein oder mehrere Unternehmen innerhalb ihrer Organisationsstrukturen oder der Organisationsstrukturen der von ihnen beratenen privaten Fonds verfügen, die BOI-Berichte einreichen müssen. Zu den Arten von Unternehmen, die technische Schwierigkeiten haben könnten, sich auf eine BOI-Befreiung zu berufen, gehören die folgenden:
- Anlageberater, die keine RIAs oder Risikokapitalfondsberater sind (z. B. private Fondsberater);
- Die Muttergesellschaft eines Anlageberaters (unabhängig davon, ob es sich bei dem Anlageberater um einen RIA, einen Risikokapitalfondsberater oder einen privaten Fondsberater handelt);
- Komplementäre von privaten Investmentfonds, es sei denn, der Komplementär wurde von einer RIA gegründet;
- Endgültige Komplementäre von Komplementären privater Investmentfonds (unabhängig davon, ob die Gesellschaft von einem RIA, einem Risikokapitalfondsberater oder einem privaten Fondsberater gegründet wurde);
- Investmentfonds, die sich auf die Registrierungsbefreiung gemäß Abschnitt 3(c)(5) des Investment Company Act stützen (Fonds, die hauptsächlich in Sachwerte investieren);
- Joint Ventures, die direkt oder indirekt von einer oder mehreren Personen kontrolliert werden, die keine steuerbefreiten Unternehmen sind; und
- Unternehmen zwischen einem privaten Investmentfonds und einem Portfoliounternehmen, wie beispielsweise Blocker, Splitter, Aggregatoren und Holdinggesellschaften.
Eine BOI-Meldebefreiung – wie beispielsweise die Tochtergesellschaftsbefreiung – kann für viele (wenn auch nicht alle) dieser Arten von Unternehmen gelten; eine endgültige Entscheidung erfordert jedoch eine genaue Prüfung der spezifischen Eigentums- und Kontrollverhältnisse jedes einzelnen Unternehmens.
Wann sind BOI-Berichte fällig?
Die Frist für die Einreichung eines BOI-Berichts hängt davon ab, wann ein Unternehmen gegründet oder registriert wurde.
Vor 2024 gegründete meldepflichtige Unternehmen. Ein vor dem 1. Januar 2024 gegründetes oder registriertes meldepflichtiges Unternehmen hat bis zum 1. Januar 2025 Zeit, seinen BOI-Bericht bei der FinCEN einzureichen.
2024 Berichtspflichtige Unternehmen. Ein 2024 gegründetes oder registriertes berichtspflichtiges Unternehmen hat ab dem Zeitpunkt, an dem es die tatsächliche Mitteilung erhält, dass seine Gründung oder Registrierung wirksam ist, 90 Tage Zeit, um seinen BOI-Bericht einzureichen.
2025+ Berichtspflichtige Unternehmen. Ein berichtspflichtiges Unternehmen, das am oder nach dem 1. Januar 2025 gegründet oder registriert wurde, hat ab dem Zeitpunkt, an dem es die tatsächliche Mitteilung erhält, dass seine Gründung oder Registrierung wirksam ist, 30 Tage Zeit, um seinen BOI-Bericht einzureichen.
Wann müssen BOI-Berichte aktualisiert werden?
Die CTA verlangt keine jährliche Meldung von Informationen über wirtschaftliche Eigentümer. Bei Änderungen der erforderlichen Angaben über das Unternehmen oder seine wirtschaftlichen Eigentümer muss das Unternehmen jedoch spätestens 30 Tage nach dem Datum, an dem die Änderung eingetreten ist, einen aktualisierten BOI-Bericht einreichen. Zu den Änderungen, die einen aktualisierten Bericht erfordern, gehören die Registrierung eines neuen „Geschäftsnamen” durch ein Unternehmen, eine Änderung der wirtschaftlichen Eigentumsverhältnisse (einschließlich des Todes eines wirtschaftlichen Eigentümers) und eine Änderung des Namens, der Adresse oder der eindeutigen Identifikationsnummer des wirtschaftlichen Eigentümers.
Was sind die Folgen einer Nichteinhaltung?
Die Nichtvorlage von Informationen über wirtschaftliche Eigentümer wird sowohl zivil- als auch strafrechtlich geahndet. Eine Person, die dieser Verpflichtung nicht nachkommt, muss mit einer Zivilstrafe von bis zu 500 US-Dollar für jeden Tag, an dem der Verstoß fortbesteht, sowie mit Geldstrafen von bis zu 10.000 US-Dollar und zwei Jahren Freiheitsentzug rechnen.
Welche Maßnahmen sollte ich ergreifen?
Berater sollten sich mit dem Online-Meldeportal und den Meldeverfahren der FinCEN vertraut machen, damit sie in der Lage sind, rechtzeitig Meldungen für die im Jahr 2024 gegründeten oder registrierten Unternehmen einzureichen. Berater sollten außerdem damit beginnen, die anderen Unternehmen innerhalb ihrer eigenen Organisationsstrukturen sowie die Organisationsstrukturen der von ihnen beratenen privaten Investmentfonds zu bewerten, um festzustellen, welche dieser Unternehmen BOI-Meldungen einreichen müssen, und um die in den BOI-Meldungen anzugebenden Informationen zu sammeln. Bitte wenden Sie sich an Ihr Foley Fund Formation and Investment Management-Kundenteam, um weitere Informationen und Unterstützung bei der Erfüllung dieser neuen Compliance-Verpflichtungen zu erhalten.
[1] Die endgültigen Vorschriften der FinCEN definieren den Begriff „Kontrolle“ für die Zwecke dieser Ausnahmeregelung nicht. Wie jedoch einige Kommentatoren hervorgehoben haben, sehen die Vorschriften vor, dass „wesentliche Kontrolle“ (bei der Bestimmung der Beziehung einer Person zu einem potenziell meldepflichtigen Unternehmen) vorliegen kann, wenn eine Person als leitender Angestellter tätig ist, die Befugnis hat, leitende Angestellte zu ernennen oder zu entlassen, die Mehrheit des Verwaltungsrats stellt, wesentlichen Einfluss auf wichtige geschäftliche, finanzielle oder unternehmerische Entscheidungen hat oder eine ähnliche direkte oder indirekte wesentliche Kontrolle ausübt (siehe 31 CFR 1010.380(d)(1)(i)).
