Die SEC erlaubt nun die öffentliche Vermarktung von Privatplatzierungen ohne aufwendige Anforderungen an die Vermögensüberprüfung der Anleger, sofern die Investition groß genug ist. Am 12. März 2025 gab die US-Börsenaufsichtsbehörde SEC (Securities and Exchange Commission) ein No-Action-Schreiben (No Action Letter) heraus, in dem sie bestätigte, dass ein hoher Mindestinvestitionsbetrag in Verbindung mit einer schriftlichen Erklärung die Verpflichtung des Emittenten erfüllt, den Status des Käufers als akkreditierter Anleger gemäß Regulation D Rule 506(c) (General Solicitation Offering) zu überprüfen.[1] Emittenten, die allgemeine öffentliche Angebote durchführen, sind gemäß Rule 506(c)(2)(ii) verpflichtet, „angemessene Maßnahmen zu ergreifen, um zu überprüfen, dass die Käufer von Wertpapieren, die im Rahmen [allgemeiner öffentlicher Angebote] verkauft werden, akkreditierte Anleger sind”, indem sie anhand anderer Faktoren als der Selbstzertifizierung der Anleger bestätigen, dass die Käufer die Vermögensschwellenwerte erfüllen. Das No-Action-Letter verringert unter bestimmten Umständen die Belastung für Emittenten von allgemeinen öffentlichen Angeboten, die Vermögensschwellen der Käufer zu überprüfen.
Hintergrund
Regel 506(c) erlaubt Emittenten die Vermarktung und allgemeine Werbung für Angebote – eine allgemeine Aufforderung – unter der Bedingung der Privatplatzierung, dass (i) alle Käufer akkreditierte Anleger sind, (ii) der Emittent angemessene Schritte unternimmt, um den Status der Käufer als akkreditierte Anleger zu überprüfen, und (iii) verschiedene andere Bedingungen gemäß Regulation D erfüllt sind. Die Branche hat sich fast ausschließlich auf Regel 506(b) verlassen, die eine allgemeine Werbung nicht zulässt, es den Emittenten jedoch ermöglicht, auf den aufwändigen Prozess der Überprüfung des Status der Käufer als akkreditierte Anleger gemäß Regel 506(c) zu verzichten, indem sie sich auf die Selbstzertifizierung der Anleger verlassen.
Erläuterungsschreiben und Auswirkungen auf die Branche
Das No Action Letter bekräftigt die von der Kommission im Juli 2013 veröffentlichte Securities Act Release Nr. 9415, in der die Kommission es für angemessen befand, dass Emittenten aus dem hohen Mindestinvestitionsbetrag eines Käufers schließen können, dass es sich bei dem Anleger um einen akkreditierten Anleger handelt, wobei „weniger Schritte zur Überprüfung oder in bestimmten Fällen keine zusätzlichen Schritte zur Überprüfung des Status als akkreditierter Anleger erforderlich sind, außer der Bestätigung, dass die Barinvestition des Käufers nicht von einem Dritten finanziert wird“.[2]
Das No Action Letter ist ein Signal an Emittenten, dass es nicht erforderlich ist, zusätzliche Schritte wie die Überprüfung öffentlicher Unterlagen, Gehaltsabrechnungen, Steuererklärungen und Überprüfungen durch Dritte zu unternehmen, um den Status eines Käufers als akkreditierter Investor zu überprüfen. Die Emittenten müssen jedoch eine schriftliche Erklärung des Käufers einholen, dass er ein akkreditierter Investor gemäß Rule 501(a) ist und dass der Investitionsbetrag nicht von einem Dritten zum Zwecke der Investition finanziert wurde. Darüber hinaus darf ein Emittent keine Kenntnis davon haben, dass solche Erklärungen falsch sind, und sollte von den Käufern verlangen, dass sie bestimmten Mindestinvestitionsbeträgen zustimmen, die vom Emittenten als ausreichend hoch festgelegt wurden. Die SEC hat zwar keine bestimmten Beträge ausdrücklich als diese Schwelle erfüllend bestätigt, aber die Festlegung der Mindestinvestitionsbeträge auf (i) mindestens 200.000 USD für natürliche Personen und (ii) mindestens 1.000.000 USD für juristische Personen[3] in Übereinstimmung mit denen im No-Action-Antrag würde es Emittenten vermutlich ermöglichen, die Anforderung zu erfüllen. Die SEC hat nicht ausdrücklich darauf eingegangen, ob die Verfügbarkeit der Befreiung beeinträchtigt würde, wenn für bestimmte Anleger auf die Mindestinvestitionsbeträge verzichtet würde. Zur Vermeidung von Zweifeln sollte dennoch ein Formular D eingereicht werden, in dem auf die Regel 506(c) verwiesen wird. Das No-Action-Schreiben befreit Emittenten nicht von der Einhaltung nicht-amerikanischer Gesetze, staatlicher Gesetze oder Vorschriften anderer Behörden, wie beispielsweise der Commodity Futures Trading Commission, die ebenfalls Privatplatzierungen regelt.
Gesamtbild
Das No Action Letter wird den Verwaltungsaufwand für Emittenten, die allgemeine öffentliche Angebote durchführen möchten, verringern und wahrscheinlich mehr Fondssponsoren dazu ermutigen, breite Angebote zu machen und Angebote gemäß Rule 506(c) allgemein zu bewerben. Darüber hinaus könnte die Erleichterung es Emittenten ermöglichen, öffentlich (auch über das Internet) freier über ihre Angebote zu sprechen, ohne sich Sorgen machen zu müssen, versehentlich zuvor verbotene Beschreibungen ihrer privaten Fonds oder ähnlicher Produkte zu erwähnen. Eine Studie der Federal Reserve Board's Survey of Consumer Finances ergab, dass im Jahr 2022 etwa 24 Millionen US-Haushalte (18,5 % der US-Haushalte) als akkreditierte Anleger qualifiziert waren.[4] Sofern die Definition des Begriffs „akkreditierter Anleger” nicht geändert wird, ist mit einem Anstieg der Zahl der qualifizierten Haushalte zu rechnen. Obwohl die Komplexität der Anlageprodukte, die Berichtspflichten und die Liquidität weiterhin Hindernisse darstellen werden, könnte die No Action Letter zu einer verstärkten Nutzung von General Solicitation Offerings führen, um die wachsende Zahl akkreditierter Anleger in den Vereinigten Staaten anzusprechen.
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Sollten Sie Fragen zum Inhalt dieser Mitteilung haben, wenden Sie sich bitte an einen Mitarbeiter des Teams für Fondsgründung und Investmentmanagement von Foley.
[1] Verfügbar unter https://www.sec.gov/rules-regulations/no-action-interpretive-exemptive-letters/division-corporation-finance-no-action/latham-watkins-503c-031225, im Folgenden als „Latham and Watkins Letter” bezeichnet.
[2] US-Börsenaufsichtsbehörde (Securities and Exchange Commission), endgültige Regelung: Aufhebung des Verbots allgemeiner Werbung und allgemeiner Anzeigen in Angeboten gemäß Regel 506 und Regel 144A, Veröffentlichung Nr. 33-9415 (Juli 2013), abrufbar unterhttps://www.sec.gov/files/rules/final/2013/33-9415.pdf, S. 28.
[3] Schreiben von Latham & Watkins, siehe oben, Anmerkung 1.
[4] „Überprüfung der Definition des Begriffs „akkreditierter Anleger“ gemäß dem Dodd-Frank Act“ (14. Dezember 2023), abrufbar unter https://www.sec.gov/files/review-definition-accredited-investor-2023.pdf.
