Siemens resuelve la mayor acción judicial jamás emprendida en virtud de la FCPA y acuerda pagar 800 millones de dólares en multas y sanciones combinadas. La resolución mundial supera los 1600 millones de dólares.

Diciembre 22, 2008

En diciembre de 2008, Siemens Aktiengesellschaft («Siemens») acordó pagar 800 millones de dólares en multas y sanciones combinadas para resolver los cargos de la FCPA por un patrón de soborno que el Departamento de Justicia («DOJ») calificó de «sin precedentes en cuanto a su magnitud y alcance geográfico».

Las multas y sanciones combinadas impuestas a Siemens (una corporación global constituida bajo las leyes de Alemania y cuyas acciones cotizan en la Bolsa de Nueva York desde marzo de 2001) son, sin duda, las más elevadas jamás impuestas a un infractor de la FCPA.

Además de la resolución de Siemens sobre los cargos de la FCPA en los Estados Unidos, la empresa también ha resuelto acciones judiciales extranjeras relacionadas basadas en los mismos hechos fundamentales. En octubre de 2007, la Fiscalía de Múnich (Alemania) anunció que el grupo operativo Siemens Telecommunications acordó pagar aproximadamente 287 millones de dólares en multas, sanciones y devolución de beneficios. Además, coincidiendo con la resolución de los cargos de la FCPA en Estados Unidos, Siemens resolvió otra investigación de la Fiscalía de Múnich sobre otros grupos operativos de Siemens, acordando pagar aproximadamente 569 millones de dólares en multas, sanciones y devolución de beneficios. Así, el total de multas y sanciones en todo el mundo hasta la fecha supera los 1600 millones de dólares.

La resolución de los cargos presentados contra Siemens en virtud de la FCPA incluyó medidas coercitivas tanto del Departamento de Justicia como de la Comisión de Bolsa y Valores (SEC), que se detallan a continuación.

Resolución del Departamento de Justicia

Información penal contra Siemens
Siemens se declaró culpable de dos cargos penales por violaciones penales de las disposiciones de la FCPA relativas a los libros y registros y al control interno. Aunque la información penal no contiene cargos por soborno en virtud de la FCPA, sí describe aproximadamente 1360 millones de dólares en pagos que Siemens realizó a través de diversos mecanismos, incluidos aproximadamente 555 millones de dólares pagados por motivos desconocidos (entre ellos, aproximadamente 341 millones de dólares en pagos directos a consultores empresariales por motivos desconocidos) y aproximadamente 806 millones de dólares destinados, en su totalidad o en parte, a pagos corruptos a funcionarios extranjeros. Según el Departamento de Justicia, en gran parte de las operaciones de Siemens en todo el mundo «el soborno era nada menos que un procedimiento operativo estándar» y la información penal detalla la conducta indebida en varios de los grupos operativos y filiales de Siemens en todo el mundo, varios de los cuales tenían oficinas en los Estados Unidos.

La información penal describe los fallos históricos de Siemens a la hora de detectar y prevenir los pagos indebidos. Entre otros incumplimientos normativos, la información penal detalla cómo Siemens, en diversos momentos relevantes para la conducta en cuestión: (i) mantuvo hojas de cálculo de los costes de los proyectos en las que figuraban pagos que muchos empleados de Siemens consideraban en parte sobornos; (ii) mantuvo «cajas de efectivo» donde los empleados podían cargar maletas con grandes sumas de dinero en efectivo para realizar pagos indebidos; (iii) mantuvo fondos ilícitos y otras cuentas extraoficiales en países extranjeros para facilitar los pagos indebidos; y (iv) confió en supuestos consultores empresariales en países extranjeros cuyo único propósito era transmitir los pagos indebidos a los funcionarios gubernamentales extranjeros responsables de adjudicar los contratos.

Aunque Siemens había promulgado ciertas políticas y procedimientos escritos destinados a prevenir conductas indebidas, la acusación penal sostiene que las políticas y procedimientos de Siemens eran poco más que un «programa sobre el papel» y que la dirección de Siemens proporcionaba poca orientación sobre cómo llevar a cabo actividades comerciales de forma legal en países en los que Siemens había estado pagando sobornos históricamente. La acusación penal también alega que los recursos de cumplimiento normativo de Siemens eran escasos y carecían de personal suficiente, dada su amplia presencia en todo el mundo. Debido a estas deficiencias en materia de cumplimiento normativo, la acusación penal alega que Siemens habitualmente: (i) ignoraba las «señales de alarma» que sugerían que se estaban realizando pagos indebidos; (ii) no investigaba ni seguía adecuadamente las «señales de alarma»; y (iii) no tomaba medidas disciplinarias contra los infractores conocidos. La información penal también explica cómo Siemens obstaculizó la auditoría de los pagos indebidos, por ejemplo, utilizando notas adhesivas removibles para ocultar la identidad de los ejecutivos que autorizaron los pagos indebidos.

Basándose en esta y otras conductas, la acusación penal sostiene que, al menos desde marzo de 2001 hasta noviembre de 2006, Siemens infringió las disposiciones de la FCPA relativas a los libros y registros y al control interno al eludir y falsificar deliberadamente sus libros y registros para ocultar los pagos indebidos y al eludir y no aplicar deliberadamente un sistema eficaz de controles internos.

La información penal también describe cómo ciertas entidades de Siemens realizaron pagos de comisiones ilegales a varios ministerios del Gobierno iraquí en el marco del Programa «Petróleo por Alimentos» de las Naciones Unidas para obtener cuarenta y dos contratos gubernamentales por un valor total de más de 80 millones de dólares. Según la información penal, para obtener estos contratos, y a petición de los ministerios iraquíes, las entidades hicieron pagar aproximadamente 1,7 millones de dólares en sobornos al Gobierno iraquí, en el entendimiento de que una parte sustancial de estos pagos se transferiría al Gobierno iraquí a cambio de la adjudicación de los contratos. La información penal acusa que estos pagos indebidos se canalizaron a través de agentes extranjeros, se realizaron mediante facturas falsas y se caracterizaron indebidamente en los libros y registros de las entidades (que se consolidaron con los libros y registros de Siemens a efectos de la presentación de informes financieros de fin de año) como comisiones, lo que proporcionó una base independiente para acusar violaciones de las disposiciones de la FCPA sobre libros y registros.

Junto con la presentación de la denuncia penal contra Siemens, el Departamento de Justicia también presentó denuncias penales separadas contra las filiales de Siemens en Argentina, Bangladesh y Venezuela, acusándolas a cada una de ellas de conspiración para violar la FCPA en relación con proyectos gubernamentales extranjeros en esos países.

Acuerdos de conformidad con el Departamento de Justicia
Basándose en esta conducta, Siemens celebró acuerdos de conformidadcon el Departamento de Justicia que contenían las siguientes condiciones fundamentales: (i) un acuerdo por parte de Siemens (y las filiales mencionadas) para declararse culpable de los cargos en las respectivas informaciones penales; (ii) una sanción penal total de 450 millones de dólares (una multa de 448,5 millones de dólares contra Siemens y una multa de 500 000 dólares contra cada una de las tres filiales); (iii) la obligación continua de cooperar con las fuerzas del orden estadounidenses y extranjeras, incluida la investigación de personas potencialmente culpables; (iv) la aplicación y comprobación continuadas de políticas y procedimientos de cumplimiento; y (v) la contratación de un supervisor de cumplimiento independiente durante un periodo de cuatro años para garantizar que Siemens aplique un sistema eficaz de gobierno corporativo, cumpla con todas las leyes y reglamentos aplicables y respete los términos de los acuerdos de declaración de culpabilidad.

Al aceptar multas y sanciones inferiores al máximo de 2700 millones de dólares previsto en las Directrices de Sentencia de los Estados Unidos, el Departamento de Justicia señaló que la resolución del asunto reflejaba, en gran medida, las medidas adoptadas por Siemens al revelar la conducta en cuestión a las autoridades estadounidenses tras el registro de sus oficinas por parte de las autoridades alemanas y tras la realización de una exhaustiva investigación interna por parte de Siemens. El Departamento de Justicia señaló específicamente, entre otras cosas, la «extraordinaria» cooperación de la empresa en relación con su investigación (y las investigaciones de las fuerzas del orden extranjeras), el alcance «sin precedentes» de la investigación interna de la empresa, que abarcó prácticamente todos los aspectos de sus operaciones en todo el mundo, y las importantes medidas correctivas que la empresa ha adoptado.

Resolución de la SEC

En una acción paralela basada en la misma conducta descrita en la información penal del Departamento de Justicia, la SEC presentó una demanda civil contra Siemens alegando violaciones de las disposiciones de la FCPA contra el soborno, los libros y registros y el control interno. En su demanda, la SEC alega que Siemens infringió la FCPA al participar en una «práctica generalizada y sistemática de pago de sobornos a funcionarios públicos extranjeros para obtener contratos» y que la conducta indebida involucró a empleados «de todos los niveles de la empresa, incluida la alta dirección extranjera, y revela una cultura corporativa que llevaba mucho tiempo en contradicción con la FCPA».

La denuncia de la SEC alega que Siemens realizó 4.283 pagos independientes por un total aproximado de 1.400 millones de dólares para sobornar a funcionarios de gobiernos extranjeros y que otros 1.185 pagos independientes a terceros (por un total aproximado de 391 millones de dólares) no se controlaron adecuadamente y se utilizaron, al menos en parte, para fines indebidos, incluidos el soborno comercial y la malversación de fondos. La denuncia contiene más detalles que la información penal del Departamento de Justicia e identifica las siguientes transacciones en las que Siemens pagó sobornos y, por lo tanto, obtuvo más de 1100 millones de dólares en beneficios: proyectos de transporte metropolitano en Venezuela; trenes metropolitanos y dispositivos de señalización en China; centrales eléctricas en Israel; líneas de transmisión de alta tensión en China; redes de telefonía móvil en Bangladesh; proyectos de telecomunicaciones en Nigeria; documentos nacionales de identidad en Argentina; dispositivos médicos en Vietnam, China y Rusia; sistemas de control de tráfico en Rusia; refinerías en México; y redes de comunicación móvil en Vietnam.

La denuncia alega que Siemens realizó, directa o indirectamente a través de intermediarios, pagos indebidos en relación con al menos 290 proyectos o ventas individuales en estos países. Estos pagos, al menos en parte, tenían un nexo jurisdiccional con los Estados Unidos, ya que algunos de los proyectos fueron financiados por el Banco Mundial o el Banco de Exportación e Importación de los Estados Unidos, o porque los pagos se canalizaron a través de cuentas bancarias estadounidenses, se realizaron a través de intermediarios con sede en los Estados Unidos o se discutieron en reuniones en los Estados Unidos o en comunicaciones (correo postal, correo electrónico y fax) entrantes y salientes de los Estados Unidos. Al igual que la información penal del Departamento de Justicia contra Siemens, la denuncia de la SEC también contiene acusaciones de que Siemens pagó sobornos a ministerios iraquíes en relación con los contratos del Programa «Petróleo por Alimentos» de las Naciones Unidas.

Sin admitir ni negar las acusaciones de la SEC, Siemens aceptó consentir la emisión de una sentencia definitiva en virtud de la cual pagará 350 millones de dólares en concepto de devolución de beneficios y se comprometerá a adoptar determinadas medidas en relación con su programa de cumplimiento de la FCPA, incluida la contratación de un supervisor independiente durante un período de cuatro años. La SEC destacó la cooperación de Siemens en su investigación, su exhaustiva investigación interna y las medidas correctivas adoptadas rápidamente por la empresa.

Siemens resuelve la mayor acción judicial jamás emprendida en virtud de la FCPA y acuerda pagar 800 millones de dólares en multas y sanciones combinadas. La resolución mundial supera los 1600 millones de dólares.

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