Non-Enforcement
- La SEC decide no presentar recurso contra la sentencia Koch
- Ánimo, directores de comunicaciones
- Mejorar el cumplimiento normativo y la actuación de los consejos de administración para hacer frente a una SEC cada vez más activa
Ejecución
- La mala gestión de fondos privados por parte de un asesor da lugar a una medida coercitiva de la SEC
Non-Enforcement
La SEC decide no presentar recurso contra la sentencia Koch
Al parecer, la SEC no impugnará la sentencia dictada en julio de 2015 por el Tribunal de Apelación del Distrito de Columbia en el caso Koch contra SEC. En dicha sentencia, el tribunal dictaminó que la Ley Dodd-Frank no otorgaba a la SEC la facultad de aplicar con carácter retroactivo disposiciones que prohibían a una persona asociarse con asesores municipales u organizaciones de calificación estadística por prohibiciones dictadas por la SEC antes de la fecha de entrada en vigor de la legislación Dodd-Frank. El tribunal dictó su sentencia en respuesta a la imposición por parte de la SEC de una prohibición a un asesor por una conducta que tuvo lugar antes del 22 de julio de 2010, fecha de entrada en vigor de la legislación Dodd-Frank.
Según la sentencia del Tribunal y la decisión de la SEC de no apelar la sentencia, cualquier persona que haya sido objeto de una inhabilitación por parte de la SEC por una conducta que haya tenido lugar antes de la fecha de entrada en vigor de la ley Dodd-Frank, puede solicitar a la SEC que anule la orden de inhabilitación. Este proceso solo se aplica a las inhabilitaciones relacionadas con un asesor municipal o una organización de calificación estadística reconocida a nivel nacional (NRSRO). Todas las demás prohibiciones impuestas por la SEC no fueron objeto de la sentencia del Tribunal y siguen vigentes.
Ánimo, directores de comunicaciones
Andrew Donohue, jefe de gabinete de la SEC, en un reciente discurso dirigido a profesionales de la gestión de inversiones, pareció animar a aquellas personas que desempeñan el cargo de directores de cumplimiento normativo en empresas de asesoramiento de inversión registradas a que continúen con su importante labor de crear y mantener sólidos programas de cumplimiento normativo y proporcionar protección a los inversores.
Si bien las recientes medidas coercitivas adoptadas por la SEC contra los CCO podrían disuadir a las personas de desempeñar esa función, los recientes comentarios del Sr. Donohue deberían contribuir a apoyar y animar a las personas a desempeñar la función de CCO. Donohue afirmó que el personal de la SEC seguirá colaborando con los CCO para apoyar sus esfuerzos y se esforzará por comprender mejor los problemas y las preocupaciones que tienen los CCO a la hora de implantar y mantener programas de cumplimiento eficaces.
Según el Sr. Donohue, la SEC pretende proporcionar a los profesionales del cumplimiento normativo, como los directores de cumplimiento normativo, recursos importantes que les ayuden a realizar su trabajo, mediante la publicación de actualizaciones normativas, alertas de riesgo y prioridades de examen.
Donohue hizo hincapié en que los profesionales del cumplimiento normativo deben mantenerse al día de los cambios normativos y ajustar las prácticas comerciales y los controles de riesgo de sus empresas en consecuencia.
Mejorar el cumplimiento normativo y la actuación de los consejos de administración para hacer frente a una SEC cada vez más activa
La SEC se muestra cada vez más activa en la revisión del cumplimiento normativo de los asesores de inversión y las sociedades de inversión, y en la formulación de comentarios sobre los tipos de políticas y procedimientos que deberían existir y cómo deberían funcionar. Estas orientaciones son en gran medida informales y dinámicas, ya que las opiniones de la SEC evolucionan en respuesta a los acontecimientos del mercado, las presiones normativas y políticas, y el desarrollo de nuevos productos financieros. En respuesta a estos acontecimientos, los asesores de inversión y las sociedades de inversión deben asegurarse de que sus programas de cumplimiento normativo y las prácticas de sus consejos de administración se mantengan al día con los cambios en el entorno normativo.
Los equipos de cumplimiento normativo de las sociedades de inversión y los asesores de inversión deben revisar las políticas de cumplimiento y las prácticas del consejo de administración con una mirada nueva, releyendo los estatutos, normas y otras directrices recientes pertinentes para confirmar que el lenguaje utilizado en las políticas y procedimientos es preciso, exhaustivo y actual. A continuación se ofrece un resumen de algunas de las novedades recientes de la SEC que deben tenerse en cuenta al revisar las políticas de cumplimiento y las prácticas del consejo de administración:
Actualizaciones de las directrices de la División de Gestión de Inversiones
La División de Gestión de Inversiones publica «Actualizaciones de las directrices» para exponer su opinión sobre cuestiones de interés. Estas actualizaciones permiten conocer la opinión actual del personal, tanto en lo que respecta a las áreas de interés como a su visión sobre cuestiones concretas.
- Cumplimiento de las órdenes de exención. Una sociedad de inversión que se acoja a cualquier orden de exención que contenga condiciones y declaraciones deberá adoptar políticas y procedimientos diseñados específicamente para facilitar el cumplimiento de las declaraciones y condiciones de la orden.
- Gestión del riesgo en condiciones cambiantes del mercado de renta fija. Los gestores de renta fija deben considerar someter sus carteras a una «prueba de resistencia» y supervisar la liquidez en condiciones de mercado en las que hay menos creadores de mercado, así como informar adecuadamente a los inversores sobre los riesgos de liquidez. Los asesores de inversión y las sociedades de inversión deben revisar las políticas y procedimientos existentes para abordar de forma más completa el riesgo de liquidez.
- Orientación sobre la norma relativa a los testimonios y las redes sociales. La naturaleza interactiva de las redes sociales plantea dudas sobre si los comentarios sobre un asesor de inversiones en su sitio web o a través de las redes sociales constituirían un «testimonio» inadmisible que infringiría la Ley de Asesores de Inversiones. Los asesores de inversiones deben revisar y actualizar sus políticas y procedimientos para tener en cuenta las orientaciones más recientes de la SEC.
- Orientación sobre ciberseguridad. Los asesores de inversión y las sociedades de inversión pueden mitigar la exposición a los riesgos asociados a las amenazas cibernéticas mediante políticas y procedimientos de cumplimiento diseñados de forma razonable para prevenir infracciones de las leyes federales sobre valores.
- Aceptación de obsequios y entretenimiento por parte del personal asesor del fondo. Aunque muchas empresas consideran que sus políticas actuales en materia de obsequios y entretenimiento siguen estando razonablemente diseñadas para proteger contra las infracciones de las leyes federales sobre valores, incluida la sección 17(e) de la Ley de Sociedades de Inversión, los asesores de inversión y las sociedades de inversión deben comprender cómo esta orientación podría afectar a sus prácticas actuales en materia de obsequios y entretenimiento y tomar una decisión informada sobre cómo abordar las preocupaciones de la SEC.
Medidas coercitivas y discursos
Otro ámbito de orientación lo constituyen las medidas coercitivas y los discursos de la SEC, ya que reflejan el enfoque regulador actual y las áreas de interés o preocupación particulares de la SEC.
- Independencia del auditor. Las sociedades de inversión deben asegurarse de que los cuestionarios dirigidos a sus fideicomisarios y directivos abarquen expresamente las relaciones comerciales con las filiales del auditor, y proporcionar formación suficiente para ayudar a los miembros del consejo de administración a cumplir con sus responsabilidades en materia de independencia del auditor.
- Ventanas rotas. La SEC pretende responsabilizar a los «guardianes» deficientes, incluidos los consejos de administración de las sociedades de inversión y los auditores, incluso por infracciones menores.
- Conflictos, conflictos por todas partes. En lo que respecta a las sociedades de inversión, la SEC está examinando detenidamente el proceso 15(c) y el cumplimiento de las cuestiones relativas a la distribución de fondos, incluido el cumplimiento de la Norma 12b-1. La SEC también se centra en la cuestión de los conflictos de los asesores de inversión y el incumplimiento de las obligaciones fiduciarias. Las sociedades de inversión y los asesores de inversión deben asegurarse de identificar los posibles conflictos, comunicarlos a los clientes, incluidos los consejos de administración de los fondos, y tomar medidas para eliminarlos o mitigarlos.
Publicaciones normativas
Otro ámbito de orientación se encuentra en las publicaciones normativas de la SEC.
- Orientación sobre valoración. La publicación de la SEC sobre la adopción de las nuevas normas para los fondos del mercado monetario también incluía orientación relativa a la valoración que iba más allá de los fondos del mercado monetario en lo que respecta al uso del coste amortizado para los instrumentos con vencimiento inferior a 60 días y a las expectativas de la SEC en relación con el uso de servicios de fijación de precios que proporcionan precios evaluados para los fondos de renta fija.
- Orientación sobre el riesgo de liquidez. La SEC ha publicado recientemente una propuesta de norma sobre la gestión del riesgo de liquidez para los fondos de inversión y los fondos cotizados en bolsa (ETF). La propuesta de norma también contiene orientaciones que la SEC ha proporcionado para ayudar a los fondos de inversión y los ETF a gestionar su riesgo de liquidez.
Ejecución
La mala gestión de fondos privados por parte de un asesor da lugar a una medida coercitiva de la SEC
En un caso reciente (In the Matter of Retirement Investment Advisors, Inc., Research Holdings, LLC, and Joseph Wayne Bowie, IA Release No. 4237, 21 de octubre de 2015), la SEC emitió una orden de cese y desistimiento e impuso sanciones correctivas a un asesor de inversiones registrado, a un asesor de inversiones afiliado no registrado y a su presidente por diversas infracciones de la Ley de Asesores de Inversiones de 1940.
En la demanda presentada por la SEC, se alegaba que los demandados habían infringido, entre otras disposiciones de la Ley de Asesores, las disposiciones «antifraude». En concreto, el asesor no registrado y su director vendieron participaciones en diversos fondos privados organizados y gestionados por el asesor no registrado a clientes del asesor registrado. Dos de los fondos se vendieron con la promesa a los inversores de que recibirían estados financieros auditados del fondo con periodicidad anual. Sin embargo, debido a los costes que suponía obtener estados financieros auditados, los fondos no se sometieron a auditorías. Además, los documentos de oferta de cada uno de los fondos privados informaban a los inversores de que los estados financieros de los fondos se prepararían de conformidad con los PCGA. En cambio, los activos de los fondos se valoraron al coste en lugar de al valor razonable de mercado, tal y como exigen los PCGA. La SEC señaló que el asesor no registrado sabía en ese momento que algunos de los activos mantenidos en algunos de los fondos no tenían ningún valor o tenían un valor significativamente inferior a su coste. Además, la valoración de los activos de los fondos era contraria a la política de valoración de valores del asesor registrado, que exigía que los valores se valoraran a los precios actuales del mercado.
Los valores inflados de los activos en varios de los fondos dieron lugar a que los clientes que invirtieron en los fondos pagaran una comisión de asesoramiento mayor que si dichos activos se hubieran valorado a precios de mercado.
Por último, al parecer, el presidente de la asesoría eliminó determinados correos electrónicos que reflejaban el desembolso de honorarios y el asesoramiento sobre las cuentas de los clientes, a pesar de que la asesoría está obligada a conservar todos esos correos electrónicos en virtud de los requisitos de contabilidad y registro establecidos en la Ley de Asesores.
Al determinar las sanciones que se impondrán en este asunto, la SEC aparentemente tuvo en cuenta las medidas correctivas y rápidas adoptadas por los demandados en relación con la investigación de la SEC. Dichas medidas incluyeron el reembolso de las comisiones a los clientes que invirtieron en los distintos fondos privados.
Además de la orden de cese y desistimiento emitida por la SEC contra cada uno de los demandados, estos fueron sancionados y se les ordenó pagar una restitución de 144 243 dólares, intereses previos al fallo de 14 742 dólares y sanciones civiles combinadas de 100 000 dólares. La devolución y los pagos de intereses se utilizarán para un fondo de devolución creado para reembolsar a los clientes el pago excesivo de las comisiones de gestión de fondos.
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