Forma y fondo: por qué la forma de una transacción es tan importante para las prestaciones de los empleados y la estrategia de remuneración de los ejecutivos
Abril 21, 2021
La forma de una transacción corporativa sienta las bases para la estrategia de beneficios para empleados y remuneración de ejecutivos (EBEC), en el ámbito de la diligencia debida, las negociaciones del acuerdo de compra y las actividades posteriores al cierre. Los gráficos que figuran a continuación ofrecen un análisis de alto nivel de algunas de las cuestiones más importantes relacionadas con la EBEC que las empresas y sus asesores deben tener en cuenta en las transacciones corporativas.
A los efectos de este cuadro, analizamos tres formas diferentes de transacción corporativa:
- Una transacción (completa) de compra de acciones: A tal efecto, suponemos que el comprador adquiere todas las acciones de una sociedad holding o independiente, de modo que no quedan entidades con empleados o acuerdos de prestaciones con el vendedor.
- Una transacción de compra de activos: A tal efecto, suponemos que el comprador tiene la capacidad de «seleccionar» qué activos y pasivos (incluidos los planes de prestaciones y los acuerdos de compensación) desea adquirir y cuáles desea dejar atrás.
- Una transacción de «separación»: A tal efecto, suponemos que el comprador adquiere todas las acciones de una filial operativa, pero que los planes de prestaciones permanecen en manos del vendedor.
¿Los planes de prestaciones y los acuerdos de compensación se incluirán en la transacción?
[Más detalles sobre ciertas prestaciones a continuación.]
| COMPRA DE ACCIONES | COMPRA DE ACTIVOS | DESPARTIR |
| Sí, a menos que el comprador indique al vendedor que rescinda los planes y acuerdos relacionados con el cierre. Nota práctica: Suponiendo que no haya cuestiones importantes relacionadas con la responsabilidad u otras consideraciones de integración empresarial, la forma más sencilla de proceder es aceptar los planes en el momento del cierre, ya que se necesitan muy pocos cambios. No obstante, los planes (tanto los del comprador como los del vendedor) deben revisarse para confirmar si es necesario introducir modificaciones (por ejemplo, para excluir de la participación a cualquier «nuevo» miembro del grupo controlado). Es posible que se requiera más planificación en el futuro: ¿desea el comprador mantener más de un conjunto de planes de prestaciones de forma indefinida? |
Depende. Si el comprador desea los planos u otros acuerdos de compensación, dichos elementos deben figurar como activos y pasivos incluidos. Las partes deberán determinar si determinados activos se transferirán al comprador para cubrir los pasivos asumidos o si es necesario realizar ajustes en el precio de compra. Si el comprador no desea que se transfieran los planes (por ejemplo, porque ya cuenta con una plataforma de prestaciones o porque se han identificado problemas importantes de pasivo durante la diligencia debida), dichos elementos deberán figurar como activos y pasivos excluidos. |
Por lo general, no. Aunque hay excepciones, por ejemplo, si el comprador desea quedarse con una escisión de determinados planes existentes. En este cuadro, suponemos que los planes no se incluyen en la transacción. Nota práctica: al igual que en una transacción de activos que excluye los planes, esta estructura requerirá mucho más trabajo para el comprador en relación con el cierre, ya que habrá que adoptar nuevos planes o añadir empleados a los planes existentes. |
¿Los empleados y los contratos laborales se incluirán en la transacción?
| COMPRA DE ACCIONES | COMPRA DE ACTIVOS | DESPARTIR |
| Sí, a menos que el comprador ordene al vendedor despedir a determinados empleados antes del cierre (lo cual es inusual). Los empleados no sufrirán el despido ni la separación del servicio en relación con la transacción. |
Depende. El comprador deberá determinar qué empleados recibirán ofertas de empleo por parte del comprador y si este asumirá o no los contratos de trabajo actuales. Los empleados incluidos en el ámbito de aplicación experimentarán una rescisión de su contrato de trabajo y una separación del servicio en relación con la transacción. Por lo tanto, el comprador deberá ofrecer un «nuevo» empleo en la entidad nueva/superviviente con el fin de mantener la estabilidad de la plantilla. También es posible que se cedan los contratos de trabajo (dependiendo de sus condiciones y de las preferencias del comprador). Perspectiva práctica: cuando determinados empleados son fundamentales para el éxito continuo del negocio, algunos acuerdos de compra condicionarán el cierre a que determinados empleados clave acepten ofertas del comprador y/o a que un determinado porcentaje de empleados reciba ofertas y/o acepte el empleo. |
Depende de qué entidad (la filial objetivo o la empresa vendedora/matriz) sea el empleador legal de los empleados antes del cierre. Los empleados que trabajan para la entidad objetivo generalmente se incorporarán a la transacción, como en una compra de acciones. Si determinados empleados de la empresa vendedora/matriz prestan servicios importantes a la entidad objetivo, la transacción se considerará una compra de activos con respecto a este grupo de empleados. Perspectiva práctica: Debido al potencial de una transacción de escisión para un tratamiento «híbrido» en esta y otras áreas de EBEC, las transacciones de escisión suelen requerir la mayor planificación previa al cierre y es importante que el comprador defina claramente el grupo de empleados que desea retener o incorporar en la transacción. |
¿Qué ocurre con el plan 401(k)?
| COMPRA DE ACCIONES | COMPRA DE ACTIVOS | DESPARTIR |
| Si el comprador no hace nada, el plan 401(k) del vendedor se incluirá en la transacción y los empleados del vendedor seguirán participando en ese plan 401(k) sin interrupción. Los empleados no tienen derecho a recibir distribuciones de su cuenta en relación con la transacción. Los préstamos del plan seguirán existiendo como antes del cierre. Si el comprador no desea quedarse con el plan, el contrato de compraventa debe exigir la terminación del plan antes del cierre. En este caso, el impacto del plan 401k funciona más como una transacción de activos. Perspectiva jurídica: Si el plan no se rescinde antes del cierre y el comprador mantiene un plan 401(k) en su grupo controlado, los empleados no podrán realizar distribuciones si el plan se rescinde después del cierre. |
Depende. Si el plan 401(k) es un activo incluido, entonces se incluirá en la transacción. Aunque este enfoque se parecerá más a una transacción bursátil para los empleados, hay más trabajo que hacer antes del cierre, ya que el patrocinador del plan tiene que cambiar y los acuerdos de servicio deben asignarse. Por lo tanto, se requiere una mayor diligencia contractual antes del cierre. Si el plan 401(k) se excluye de la transacción, entonces se mantendrá. Los empleados que sean despedidos en relación con el cierre podrán recibir distribuciones elegibles para transferencia. El comprador debe considerar cómo manejar los préstamos del plan. El comprador también debe asegurarse de que alguien siga siendo responsable del plan después del cierre, para que no se convierta en un plan huérfano. |
Nada. Como se ha señalado anteriormente, suponemos que el plan permanece en manos del vendedor. El comprador puede realizar una transferencia de plan a plan (similar a una transferencia colectiva, pero con responsabilidad de tipo sucesorio para el comprador). Si no se produce una transferencia de plan a plan, los empleados podrán optar por la distribución de sus cuentas cuando se transfieran al comprador, lo que funcionará más bien como una transacción de activos. Perspectiva práctica: Los compradores con un plan 401(k) existente deben consultar al administrador del plan para ver si tienen alguna preferencia sobre cómo abordar el plan 401(k). Suponiendo que no haya problemas de cumplimiento importantes con el plan 401(k) del vendedor, una transferencia de plan a plan hará que la transición sea más fluida para los empleados, especialmente para aquellos con préstamos del plan. |
|
Notas sobre los planes 401(k) adquiridos:
|
||
¿Qué ocurre con los planes de jubilación no cualificados?
| COMPRA DE ACCIONES | COMPRA DE ACTIVOS | DESPARTIR |
| Similar a los planes 401(k): o bien se incluyen en la transacción o bien deben rescindirse en relación con el cierre. No se producirá una separación del servicio para los empleados objetivo. La sección 409A del Código incluye normas especiales de rescisión (y liquidación) que se aplican en el contexto de una transacción. |
Al igual que en los planes 401(k), si se cumplen determinados requisitos, la normativa 409A permite a las partes de una transacción de activos decidir si los empleados que continúan en el mismo puesto con el comprador serán tratados como si hubieran experimentado una separación del servicio (la «regla del mismo puesto»). Si no se aborda esta cuestión, una transacción de activos suele dar lugar a una separación del servicio, lo que puede suponer un evento de distribución para el empleado en el marco del plan de jubilación no cualificado. |
¡Es complicado! Los empleados de la filial objetivo no experimentan una separación del servicio. Los empleados de la empresa vendedora/matriz que se incorporan con la transacción sí experimentan una separación del servicio. Esto plantea una serie de cuestiones y oportunidades de planificación complejas en relación con la forma de gestionar estas prestaciones. |
¿Qué ocurre con las concesiones de acciones?
| COMPRA DE ACCIONES | COMPRA DE ACTIVOS | DESPARTIR |
| Depende. Los términos del plan de acciones y los acuerdos de concesión (incluida la definición de «cambio de control») suelen guiar el enfoque de las partes. Las concesiones pueden cobrarse o cancelarse en relación con la transacción. O bien, el comprador puede acordar asumir algunas o todas las concesiones de acciones pendientes. Pueden aplicarse normas fiscales específicas y ser necesaria documentación adicional para cualquier enfoque cuando haya concesiones de acciones pendientes. |
Depende. Los términos del plan de acciones y los acuerdos de concesión (incluida la definición de «cambio de control») suelen marcar la pauta. Las concesiones pueden consolidarse al cierre de la transacción o incluso cobrarse; de lo contrario, cuando los empleados rescinden su contrato con el vendedor, suelen perder cualquier concesión de acciones no consolidada. | Depende. Los términos del plan de acciones y los acuerdos de concesión (incluida la definición de «cambio de control») suelen marcar la pauta. Si la operación de escisión cumple la definición de «cambio de control» del plan, los empleados pueden adquirir derechos sobre sus concesiones de acciones pendientes. La estructura real de la transacción será fundamental para analizar estas definiciones. El vendedor también puede acordar la adquisición de derechos sobre las concesiones de acciones pendientes o permitir que los empleados objetivo sigan conservando las concesiones después del cierre. |
¿Influye la estructura en cómo o si se aplica la sección 280G del Código («normas sobre indemnizaciones millonarias»)?
| COMPRA DE ACCIONES | COMPRA DE ACTIVOS | DESPARTIR |
| La venta completa de las acciones de una empresa a un tercero implicará la aplicación de las normas de la Sección 280G del Código, y las partes deberán realizar un análisis exhaustivo para determinar si existen o no «pagos excesivos por indemnización». Perspectiva jurídica: La Sección 280G del Código solo se aplica, por lo general, a las sociedades anónimas (o a las sociedades de responsabilidad limitada que tributan como sociedades anónimas). Si la entidad vendedora es una sociedad, una LLC (tributada como sociedad) o una sociedad anónima de tipo S (o una entidad que cumpla todas las normas aplicables a las sociedades anónimas de tipo S), por lo general no se aplicará la Sección 280G del Código. |
La venta de activos puede activar las normas de la Sección 280G del Código para la transacción. Por lo general, la venta debe corresponder a una «parte sustancial de los activos» de la entidad vendedora. La venta de activos con un valor justo de mercado bruto (sin tener en cuenta los pasivos) de 1/3 o más del valor justo de mercado total de todos los activos de la empresa activará las normas 280G. | ¡Es complicado! En una transacción de «separación», las partes deben determinar si las acciones de la filial objetivo (y cualquier otro activo transferido) se consideran una «parte sustancial de los activos» de la empresa vendedora/matriz inmediatamente antes de la transacción. Si es así, la transacción activará la sección 280G del Código tanto para la filial objetivo como para la entidad vendedora/matriz. |
¿Qué ocurre con los planes de salud colectivos?
| COMPRA DE ACCIONES | COMPRA DE ACTIVOS | DESPARTIR |
| Similar a los planes 401(k): o bien se incluyen en la transacción o bien deben rescindirse en relación con el cierre. En el contexto de la compra de acciones, los empleados que no experimenten una rescisión de su contrato de trabajo en relación con la transacción no tendrán derecho a COBRA (incluso si pierden la cobertura). Los antiguos empleados (y beneficiarios) que hayan optado previamente por COBRA (o se encuentren en su periodo de elección) seguirán teniendo derecho a COBRA. |
Al igual que los planes 401(k), pueden incluirse (más como una transacción bursátil) o excluirse (más como una transacción de exclusión). Los contratos deben revisarse cuando se transfieren o asumen los planes. En una transacción de activos, las normas predeterminadas del IRS (como se describe a continuación) generalmente harán que el vendedor sea responsable de proporcionar cobertura COBRA a los «beneficiarios calificados de fusiones y adquisiciones». Sin embargo, si el vendedor (y su grupo controlado) deja de proporcionar un plan de salud colectivo en relación con la transacción, la obligación de ofrecer la cobertura COBRA puede pasar al comprador (incluidos los antiguos empleados de la empresa del vendedor que actualmente reciben la cobertura COBRA). Estas normas COBRA son complejas y deben considerarse cuidadosamente caso por caso en el contexto de una transacción de activos. |
Los planes de prestaciones sociales se mantendrán. Aunque técnicamente los empleados afectados no experimentarán un cese de empleo, la mejor práctica sería someter a los empleados al proceso de incorporación del comprador, como si fueran nuevos empleados, con el fin de inscribirlos en sus nuevos planes. Perspectiva práctica: si el cierre se produce a mitad de año, muchos acuerdos de compra exigirán que el plan del comprador proporcione «crédito» para los deducibles y otros requisitos de reparto de costes. Esto también se aplica a las transacciones de activos. COBRA suele seguir las normas del plan de acciones, pero puede haber cuestiones específicas que deban considerarse caso por caso. |
| Según las normas predeterminadas del IRS, si surgen obligaciones COBRA, el vendedor será generalmente responsable de proporcionar cobertura COBRA a los «beneficiarios cualificados de fusiones y adquisiciones» (generalmente personas que ya reciben cobertura COBRA del vendedor (o que se encuentran en su período de elección) o empleados del vendedor (o sus beneficiarios elegibles) que experimentan un evento calificativo en relación con la venta). Sin embargo, cabe señalar que (i) si el vendedor ya no mantiene un plan de salud colectivo dentro de su grupo controlado después del cierre, el comprador se hace responsable de ofrecer la cobertura COBRA a los «beneficiarios cualificados de fusiones y adquisiciones», y (ii) las partes pueden acordar contratar en torno a estas normas predeterminadas. | ||
¿Qué pasa con las cuentas de gastos flexibles (FSA)?
| COMPRA DE ACCIONES | COMPRA DE ACTIVOS | DESPARTIR |
| Las FSA seguirán vigentes y sin interrupción tras el cierre de la transacción, a menos que el comprador rescinda estas prestaciones en el futuro. |
Cuando los empleados rescinden su contrato con el vendedor, la FSA dejará de existir (y el empleado podrá obtener el reembolso de cualquier reclamación previa a la rescisión según los términos del plan). Una alternativa es que el vendedor acuerde transferir los saldos de las cuentas FSA al plan FSA del comprador y que las elecciones y contribuciones FSA de los empleados continúen sin interrupción en los planes del comprador. Las partes deben abordar esta cuestión en el contrato de compraventa y determinar cómo se transferirán adecuadamente los activos y pasivos, de modo que ni el comprador ni el vendedor asuman una responsabilidad desproporcionada. |
Al igual que en una transacción de activos, cuando los empleados abandonan el grupo controlado por el vendedor (y los planes de prestaciones), su participación en los planes FSA del vendedor finalizará. Las partes podrían acordar transferir los saldos de las cuentas FSA tal y como se describe en la transacción de activos. |
¿Qué ocurre con las vacaciones acumuladas o las bonificaciones pendientes?
| COMPRA DE ACCIONES | COMPRA DE ACTIVOS | DESPARTIR |
| Las obligaciones acumuladas por vacaciones y bonificaciones seguirán siendo una responsabilidad de la entidad objetivo. Es posible que las partes tengan que abordar el «coste» asociado a estas obligaciones en el contrato de compraventa. |
Por lo general, la entidad vendedora conservará estas obligaciones (y es posible que tenga que pagar las obligaciones acumuladas cuando se despida a los empleados afectados). Las partes pueden acordar en el contrato de compraventa que el comprador asuma algunas o todas estas obligaciones (con sujeción a las leyes laborales aplicables que exijan el pago al término de la relación laboral). | Las partes deberán determinar cómo abordar/contabilizar estos pasivos acumulados, ya que es posible que actualmente no estén contabilizados ni asignados a la filial objetivo desde una perspectiva financiera. |
Autor(es)
Información relacionada
December 29, 2025
Tariff & International Trade Resource
Mexican January 2026 Tariff Tsunami: Maquilas Aren’t Immune
On January 1, 2026, Mexico will increase its general import tariff rate (known as the most favored nation (MFN) rate). The increase will be in the range of five to fifty percent, impacting 1,463 eight-digit tariff lines encompassing thousands of products originating in countries with which Mexico does not have a free trade agreement (FTA or the measure).
24 de diciembre de 2025
La ley sanitaria actual
Atención sanitaria que afirma el género: una demanda multistatal impugna la declaración del Departamento de Salud y Servicios Humanos (HHS)
Como se comentó anteriormente en Foley's healthcare law today, el 18 de diciembre de 2025, el Departamento de Salud y Servicios Humanos (HHS) de los Estados Unidos celebró una rueda de prensa centrada en lo que definió como «procedimientos de reasignación de sexo» (SRP), también conocidos como atención de reafirmación de género (GAC) para menores, y esbozó los próximos pasos a seguir.
23 de diciembre de 2025
Energía actual
La FERC abre nuevas vías para las cargas coubicadas en PJM: lo que deben saber los desarrolladores de centros de datos y generación de energía
Conclusiones principales La FERC ha ordenado a PJM que revise su marco tarifario para la generación y las grandes cargas coubicadas, al considerar que las normas existentes...