La SEC da señales de que está lista para aplicar las nuevas normas de comercialización.

El 19 de septiembre de 2022, la Comisión de Bolsa y Valores (la «SEC») aumentó la presión sobre los fondos privados y su necesidad de cumplir plenamente con la nueva Norma de Comercialización (Norma 206(4)-1) en el plazo de un mes y medio. La SEC publicó originalmente la nueva norma en marzo de 2021 con una fecha de cumplimiento del 4 de noviembre de 2022 para modernizar y sustituir un mosaico de normas antiguas y cartas de no acción que han estado en vigor durante más de 60 años.

Ahora, la SEC ha enviado una alerta de riesgo titulada«Exámenes centrados en la nueva norma de comercialización de asesores de inversión», en la que anuncia que la SEC tiene la intención de comenzar inmediatamente las investigaciones y la aplicación de la nueva norma de comercialización.

Si bien es de esperar que se apliquen todas las normas de la SEC, un anuncio con un enfoque tan específico y antes de la fecha límite para el cumplimiento obligatorio de la Norma de Comercialización sugiere una intensidad sorprendente en la División de Exámenes.

La nueva normativa de comercialización, que es amplia y compleja, afectará a la mayor parte de la comunicación entre los asesores de inversión y sus inversores. Si los gestores de fondos aún no lo han hecho, es hora de poner en marcha inmediatamente políticas y procedimientos para cumplir con la normativa.

Las áreas de interés del examen destacadas en la Alerta de Riesgo de la SEC del 19 de septiembre de 2022 incluyen:

• Políticas y procedimientos de la Norma de Comercialización: el personal de la SEC revisará si los asesores de inversión han adoptado e implementado políticas y procedimientos escritos que estén razonablemente diseñados para prevenir violaciones de la nueva Norma de Comercialización. Los investigadores buscarán controles de cumplimiento con medios objetivos y comprobables, tales como «revisión interna previa y aprobación de anuncios publicitarios, revisión de una muestra de anuncios publicitarios basada en el riesgo o aprobación previa de plantillas».

• Requisitos de justificación: el personal de la SEC querrá ver pruebas, «taquillas» o archivos que contengan copias de seguridad de todas y cada una de las declaraciones fácticas importantes proporcionadas por un asesor de inversiones a un inversor o posible inversor. La SEC se refiere a esto como la capacidad de justificar la «base razonable» de todas las afirmaciones fácticas importantes realizadas en un anuncio publicitario cuando se solicite. A tal fin, el personal de la SEC se refiere a disponer de copias de seguridad «contemporáneas al uso».

• Requisitos de publicidad basada en el rendimiento – El personal de la SEC determinará si los asesores de inversión cumplen con la nueva Norma de Comercialización, incluyendo:
  • Rendimiento bruto: Nunca se debe indicar el rendimiento bruto, a menos que el anuncio también presente el rendimiento neto con la misma prevalencia.
  • Standard Periods: Non-private fund performance information must include one-, five-, and ten-year (or shorter applicable life of) periods<em>;
  • Aprobación de la SEC: Nunca afirme ni sugiera que la SEC ha revisado o aprobado la información sobre el rendimiento.
  • Rendimiento pasado selectivo: Evitar el uso de rendimientos pasados selectivos, enumerando en su lugar los resultados de rendimiento de todas las carteras con políticas, objetivos y estrategias de inversión sustancialmente similares a los de la cartera que se ofrece en el anuncio, con excepciones limitadas.
  • Rendimiento hipotético: Nunca se debe incluir el rendimiento hipotético (que incluye el rendimiento objetivo y el rendimiento de la estrategia), a menos que el asesor adopte y aplique políticas y procedimientos de cumplimiento diseñados razonablemente para garantizar que el rendimiento sea relevante para la situación financiera probable y los objetivos de inversión del público destinatario, y que el asesor proporcione cierta información adicional.
  • Rendimiento anterior: Nunca se debe incluir el rendimiento anterior, a menos que el personal responsable principalmente de lograr el rendimiento anterior gestione cuentas en la consultora publicitaria y las cuentas que gestionaba el personal de la consultora anterior sean lo suficientemente similares a las cuentas que gestionan en la consultora publicitaria. Además, la consultora publicitaria debe incluir toda la información relevante de forma clara y destacada en todos los anuncios.

• Libros y registros: el personal de la SEC determinará si los asesores de inversión cumplen con las nuevas enmiendas a la Norma 204-2. El personal de la SEC sugiere que los asesores de inversión consideren, como mínimo, revisar sus políticas y procedimientos de cumplimiento para garantizar que: el asesor mantenga registros de todos los anuncios que difunde, incluidos los documentos de trabajo internos necesarios para demostrar el cálculo de la información relacionada con el rendimiento, toda la información proporcionada u ofrecida en virtud de las disposiciones de la norma relativas a la información hipotética sobre el rendimiento (incluida la identificación del público destinatario de cada comunicación) y la documentación sobre el rendimiento de predecesores, anuncios publicitarios orales, testimonios y recomendaciones, o cualquier cuestionario o encuesta utilizados en relación con la calificación de terceros.

• Formulario ADV – Asesor de inversiones Las modificaciones del formulario ADV deberán cumplir con la nueva sección sobre publicidad y marketing.

Para obtener una revisión más detallada de la nueva Norma de Marketing, consulte el resumen de Foley sobre la nueva norma, tal y como se publicó originalmente aquí, y para obtener una copia de la nueva lista de verificación de la norma de marketing de Foley, que le ayudará a revisar todos los materiales de marketing después del 4 de noviembre de 2022, póngase en contacto con [email protected] o [email protected].