Lo que necesita saber sobre la norma definitiva de la Ley de Transparencia Corporativa

La Norma definitiva promulgada en virtud de la Ley de Transparencia Corporativa (CTA) es, tal y como se había previsto, una actualización amplia y significativa de las leyes estadounidenses contra el blanqueo de capitales, que se estima que afectará a más de 32 millones de entidades al exigir nuevos informes sobre los beneficiarios efectivos. La Norma es extensa y detallada, pero incluye muchas excepciones a la obligación de informar. Este artículo resume los cambios y actualizaciones clave de los requisitos de información y recomienda medidas de cumplimiento para prepararse para los requisitos que entrarán en vigor en 2024.

¿Qué es la norma definitiva de la CTA?

El 29 de septiembre de 2022, la Red de Control de Delitos Financieros (FinCEN) del Departamento del Tesoro de los Estados Unidos publicó su Norma definitiva para la aplicación de los requisitos de la CTA en materia de comunicación de información sobre la titularidad real^.1La CTA entró en vigor en enero de 2021 y la FinCEN publicó una propuesta de norma en diciembre de 2021. El objetivo de la CTA es reforzar el régimen de lucha contra el blanqueo de capitales aumentando la transparencia, principalmente exigiendo a numerosas entidades comerciales que comuniquen por primera vez quiénes son sus beneficiarios efectivos. Aunque la norma exime a muchas empresas de la obligación de informar, la FinCEN estima que la CTA y la norma afectarán a más de 32 millones de entidades, lo que supondrá una importante carga adicional en materia de cumplimiento. El incumplimiento de los requisitos de notificación de la CTA puede dar lugar a sanciones civiles y penales, incluida una sanción civil máxima de 500 dólares al día (hasta 10 000 dólares) y una pena de prisión de hasta dos años.

¿Quién debe informar?

La Norma exige la presentación de informes por parte de una amplia gama de «empresas informantes», que incluye a empresas nacionales y extranjeras existentes y futuras, con sujeción a determinadas exenciones.

• Empresas nacionales: Una empresa nacional sujeta a la obligación de informar es cualquier sociedad anónima, sociedad de responsabilidad limitada o cualquier otra entidad creada mediante la presentación de un documento ante el secretario de estado o una oficina estatal o tribal similar. La FinCEN espera que esto incluya una variedad de entidades no corporativas, tales como sociedades de responsabilidad limitada, sociedades limitadas de responsabilidad limitada, fideicomisos comerciales o sociedades limitadas.
• Empresas extranjeras: Una empresa extranjera sujeta a la obligación de presentar informes es cualquier sociedad anónima, sociedad de responsabilidad limitada o cualquier otra entidad constituida con arreglo a la legislación de un país extranjero y registrada para operar en cualquier estado o jurisdicción tribal mediante la presentación de un documento ante el secretario de estado o una oficina similar.
• Exenciones: La CTA exime a 23 categorías de entidades de la definición de «empresa declarante» y faculta a la FinCEN para crear nuevas exenciones. A pesar de tener esa autoridad, la FinCEN se ha negado a adoptar ninguna exención adicional por el momento. Las entidades exentas incluyen las siguientes, cada una de las cuales tiene definiciones detalladas:
  • Grandes empresas operativas: empresas con más de 20 empleados a tiempo completo en EE. UU., más de 5 millones de dólares en ingresos procedentes de EE. UU. y presencia física operativa en EE. UU.
  • Emisores registrados en la Comisión de Valores y Bolsa;
  • Bancos, sociedades de cartera bancaria, sociedades de cartera de ahorro y préstamo, cooperativas de crédito, entidades de servicios financieros y empresas de servicios monetarios registradas en la FinCEN.
  • Entidades registradas en virtud de la Ley de Bolsas de Materias Primas, sociedades de inversión registradas o asesores de inversión, corredores de bolsa y asesores de fondos de capital riesgo registrados.
  • Compañías de seguros o productores de seguros con licencia estatal;
  • Empresas de contabilidad;
  • Servicios públicos;
  • Ciertos vehículos de inversión colectiva;
  • Entidades exentas de impuestos o determinadas entidades que prestan asistencia a entidades exentas de impuestos; y
  • Empresas inactivas.

La Norma también establece una exención de notificación para las filiales que están controladas o son propiedad total , directa o indirectamente, de una o más entidades exentas. Esta exención no se extiende a las filiales de empresas de servicios monetarios, vehículos de inversión mancomunados o entidades que prestan asistencia a una entidad exenta de impuestos. Según la FinCEN, esta exención se limitó a las filiales de propiedad total para evitar que «las entidades que son solo parcialmente propiedad de entidades exentas protejan a todos sus beneficiarios efectivos^».2

¿Quiénes son los beneficiarios efectivos?

Según la Norma, los propietarios beneficiarios se definen como «cualquier persona física que, directa o indirectamente, ejerza un control sustancial sobre dicha empresa declarante o posea o controle al menos el 25 % de las participaciones de dicha empresa declarante».³Una persona física puede ejercer un control sustancial sobre una empresa que presenta informes si ocupa un cargo directivo en dicha empresa, tiene autoridad para nombrar o destituir a los directivos o a la mayoría del consejo de administración, tiene «una influencia sustancial en las decisiones importantes» de la empresa que presenta informes o ejerce cualquier otra forma de control sustancial sobre dicha empresa. Esta amplia definición puede incluir a terceros.

Existen algunas excepciones limitadas en cuanto a quién puede ser considerado beneficiario efectivo. Según la Norma, los hijos menores de edad (siempre que se declare como beneficiario efectivo a uno de los padres o al tutor legal), los representantes, los empleados (excepto los altos cargos), los futuros herederos y los acreedores no pueden ser considerados beneficiarios efectivos.

Cuándo informar

La norma entrará en vigor el 1 de enero de 2024. Toda empresa sujeta a la obligación de informar que exista o esté registrada antes del 1 de enero de 2024 deberá presentar su informe inicial ante la FinCEN antes del 1 de enero de 2025. Cualquier empresa declarante creada o registrada después del 1 de enero de 2024 deberá presentar su informe inicial en un plazo de 30 días naturales a partir de su creación o registro. Y si alguna empresa declarante deja de cumplir los criterios para la exención de la obligación de informar, deberá presentar su informe inicial en un plazo de 30 días naturales a partir de la fecha en que haya perdido su condición de exenta. Después de presentar un informe inicial, cualquier empresa declarante que tenga un cambio en su información sobre la propiedad efectiva debe presentar un informe actualizado en un plazo de 30 días a partir del cambio. Además, si una empresa declarante cumple los criterios para una exención después de presentar su informe inicial, debe presentar un informe actualizado, notificando a la FinCEN el cambio, en un plazo de 30 días.

La norma propuesta había contemplado un requisito de presentación de 14 días para los informes nuevos, actualizados o corregidos. La norma definitiva armonizó los plazos de presentación en 30 días para los informes iniciales, actualizados y corregidos. La FinCEN reconoció que una serie de retrasos, en particular la obtención del número de identificación del empleador para una empresa declarante, hacían que un plazo de 30 días fuera suficiente para que las empresas declarantes resolvieran diversas cuestiones con tiempo suficiente para presentar los informes.

Cómo informar

La FinCEN está elaborando los formularios mediante los cuales las empresas obligadas a informar comunicarán a la FinCEN la información sobre la titularidad real. Se espera que la FinCEN publique los formularios de información propuestos en el Registro Federal con suficiente antelación al 1 de enero de 2024, para que el público pueda presentar sus comentarios.

Cuando llegue el momento de presentar el informe, los informes iniciales de las empresas informantes a la FinCEN deberán contener información sobre la propia empresa informante, sus beneficiarios efectivos y, en el caso de las empresas informantes creadas o registradas después del 1 de enero de 2024, sus solicitantes. La norma describe detalladamente el contenido y los requisitos del informe.

Es importante destacar que, si una persona es titular real de una empresa declarante exclusivamente a través de su propiedad de otra empresa que está exenta de la obligación de declarar, la empresa declarante no tiene que declarar la titularidad real de esa persona. En su lugar, la empresa declarante solo debe proporcionar los nombres de las entidades exentas, en lugar de proporcionar información sobre los titulares reales que cumplen este criterio.

Cabe destacar también que las empresas obligadas a informar creadas o registradas después del 1 de enero de 2024 deben proporcionar información sobre los solicitantes de la empresa. La información requerida es la misma que la del beneficiario efectivo. Un solicitante de la empresa es cualquier persona física que presente el documento de constitución de la empresa, así como cualquier persona física que sea la principal responsable de dirigir o controlar la presentación. Por consiguiente, una empresa obligada a informar puede tener más de un solicitante. Una empresa declarante no tiene que proporcionar actualizaciones sobre los solicitantes de la empresa después de incluir dicha información en su informe inicial a la FinCEN.

Principales conclusiones

La CTA y la Norma definitiva suponen una importante actualización de las leyes estadounidenses contra el blanqueo de capitales. Según la FinCEN, la gran mayoría de las 32 millones de empresas que se estima que estarán sujetas a la Norma serán pequeñas empresas, sociedades de responsabilidad limitada con un único propietario u otros tipos de empresas obligadas a informar con cuatro o menos propietarios beneficiarios. La FinCEN estima además que el coste del cumplimiento ascenderá a un total de aproximadamente 21 700 millones de dólares durante el primer año y a 5650 millones de dólares anuales a partir de entonces.⁴

Aunque muchas empresas entrarán claramente dentro de una exención, seguirán surgiendo situaciones complicadas en relación con la presentación de información sobre los beneficiarios efectivos. Por ejemplo, una sociedad que no reúna los requisitos para ser considerada una gran empresa operativa puede tener cuatro o más beneficiarios efectivos, cuatro beneficiarios efectivos con un control sustancial (por ejemplo, el director general, el director financiero, el director de operaciones y el consejero general) y miembros de una consultora externa como solicitante de la empresa. Otro ejemplo es el de determinados fondos privados o sociedades de cartera, que pueden tener que informar, incluso si la sociedad de cartera es propietaria al 100 % de una gran empresa operativa que, a su vez, está exenta de la obligación de informar. Las definiciones y exenciones son detalladas, y las cuantiosas sanciones deberían animar a examinar cuidadosamente la situación antes de tomar cualquier decisión sobre si informar o no.⁵

Para prepararse para el cumplimiento de la Norma, las empresas tendrán que desarrollar políticas y procedimientos internos para evaluar sus obligaciones de información, identificar a los beneficiarios efectivos e identificar a los solicitantes de la empresa, lo que podría incluir a terceros, como consultores. Además, las empresas tendrán que desarrollar políticas y procedimientos para supervisar de forma continua los cambios en su situación de información o en la titularidad efectiva, con el fin de evitar posibles sanciones.

Para cualquier empresa que participe en actividades de fusiones y adquisiciones, será importante asegurarse de que las empresas objetivo hayan cumplido con sus obligaciones de información. Se trata de un nuevo ámbito de riesgo que debe tenerse en cuenta durante la diligencia debida.

En términos más generales, las empresas deben esperar que las fuerzas del orden utilicen métodos de minería de datos cada vez más sofisticados para buscar actividades sospechosas entre la gran cantidad de datos que recopilará la FinCEN. Esto aumenta el riesgo de que las empresas se vean envueltas en investigaciones contra el blanqueo de capitales u otros tipos de corrupción, incluso si no han cometido ningún delito. Esto amplifica la necesidad de que las empresas investiguen adecuadamente a sus proveedores y clientes.