La importancia de la diligencia debida en las operaciones de fusión y adquisición
En cualquier fusión o adquisición, la fase de diligencia debida es uno de los pasos más críticos. Permite a la empresa adquirente identificar los factores que pueden frustrar la operación, evaluar los riesgos, tomar decisiones informadas, negociar con eficacia, garantizar el cumplimiento normativo, planificar la integración y sentar las bases para una fusión o adquisición satisfactoria y que aporte valor.
La empresa adquirente, junto con sus asesores legales, fiscales, financieros y de otro tipo, debe examinar minuciosamente varios aspectos de la organización objetivo para identificar cualquier problema relacionado con sus departamentos financiero, operativo, tecnológico, normativo, fiscal y otros. A continuación, analizamos los aspectos que deben examinarse para llevar a cabo un proceso de diligencia debida exhaustivo.
Diligencia debida financiera, contable y fiscal
La diligencia debida financiera implica analizar los estados financieros de la empresa objetivo para comprender plenamente sus finanzas y los controles internos sobre cómo se preparan. Los adquirentes deben revisar las fuentes de ingresos y la eficiencia de los costes para conocer mejor el panorama económico. Los adquirentes deben prestar especial atención a cualquier diferencia en las normas contables adoptadas por ellos mismos y por las empresas objetivo, y a si hay pasivos importantes que no se reflejan en los estados financieros.
El análisis de los ingresos, los factores que influyen en los costes, la rentabilidad y los patrones financieros ayudará a descubrir los factores que influyen, y centrarse en la calidad de los beneficios y la precisión de los informes puede garantizar la fiabilidad de los datos. El análisis de las entradas y salidas de efectivo permitirá identificar patrones y secuencias esenciales, la estacionalidad y los riesgos crediticios.
Los compradores deben tener en cuenta la calidad de los estados financieros y sopesarlos con respecto al ciclo de vida corporativo de las empresas objetivo y los procesos de cierre. Por ejemplo, es posible que las empresas objetivo en fase inicial o de capital cerrado no hayan elaborado informes financieros auditados, por lo que los adquirentes deben considerar la posibilidad de complementar estos estados financieros con declaraciones adicionales, por ejemplo, declaraciones sobre la ausencia de pasivos no revelados, declaraciones sobre la cobrabilidad de las cuentas por cobrar, etc.
La diligencia fiscal es otro aspecto fundamental. Desde un punto de vista estructural, especialmente en un escenario en el que al menos una parte de la contraprestación se paga en acciones, los adquirentes y las empresas objetivo deben comprender si una transacción podría considerarse una reorganización con aplazamiento de impuestos. Si no es así, se debe negociar si una parte de la contraprestación pagadera a los accionistas debe ser en efectivo para que estos puedan pagar sus impuestos. Desde un punto de vista operativo, los adquirentes querrán comprender cuestiones como si la empresa objetivo ha pagado el impuesto sobre las ventas a cada uno de los estados y otras jurisdicciones en los que se podrían aplicar impuestos, si la empresa objetivo tiene empleados en un estado en el que no paga impuestos sobre las ventas, si la empresa objetivo ha aprovechado los posibles créditos fiscales por investigación y desarrollo y otros incentivos gubernamentales, los precios de transferencia que asignan los ingresos y los costes entre las diferentes entidades del grupo, etc.
Diligencia debida legal
La diligencia debida legal implica una investigación exhaustiva de la situación jurídica actual e histórica de la empresa objetivo. Implica evaluar las estructuras jurídicas, la propiedad, el cumplimiento de las leyes sobre valores, los acuerdos de los accionistas, la gestión y sus facultades para realizar la transacción. Los contratos, acuerdos y obligaciones importantes deben someterse a un exhaustivo proceso de diligencia debida para identificar cualquier posible responsabilidad. Con este fin, en Foley hemos adquirido una licencia para una herramienta de inteligencia artificial llamada «Kira», que ayuda y reduce considerablemente el tiempo que los abogados necesitan para revisarlos.
Las evaluaciones del estado de la propiedad intelectual, los derechos comerciales y cualquier litigio pendiente son fundamentales para determinar la higiene jurídica. Estas evaluaciones incluyen carteras de patentes, marcas registradas, derechos de autor y secretos comerciales. La verificación de las licencias y permisos de la empresa adquirente también garantiza que la empresa opere de forma legal.
Supongamos que los contratos con los clientes existentes son parte integrante de la transacción. En ese caso, los adquirentes querrán examinar minuciosamente los contratos con los clientes que constituyen un porcentaje significativo de sus ingresos para determinar las condiciones de los contratos y si las contrapartes tienen derecho a rescindirlos por conveniencia, si estos acuerdos contienen cláusulas restrictivas, si se requiere el consentimiento de estas contrapartes, así como otros acuerdos comerciales con los clientes.
Si la empresa objetivo se dedica a una actividad regulada, se debe prestar especial atención al cumplimiento normativo. Los adquirentes también deben colaborar con las empresas objetivo desde el principio para determinar las implicaciones de la operación en materia de HSR (antimonopolio) o CFIUS (inversión extranjera).
Aunque denominamos «legal» a esta área de la diligencia debida, en ella se descubren datos clave para determinar el valor de la empresa que son tan importantes como las cifras.
Diligencia debida operativa
Al llevar a cabo la diligencia debida operativa, los compradores deben examinar cómo funciona una empresa o negocio en el día a día. Comprender cómo funciona el sector, incluidos los sistemas, los procesos y las infraestructuras, ayuda a descubrir los puntos fuertes, los defectos y los posibles riesgos. Puede ser útil que el adquirente se dedique a un negocio similar al de la empresa objetivo, de modo que comprenda bien el panorama del sector. El objetivo es comprender las operaciones comerciales diarias, determinar la eficiencia y encontrar problemas prácticos.
Se identifican los posibles riesgos operativos, como los puntos débiles de la cadena de suministro, los problemas de producción y las limitaciones de capacidad, para comprender sus efectos en las operaciones generales. Se evalúan la base de clientes, la posición en el mercado y el panorama competitivo de la empresa para obtener más información sobre su impacto en el mercado y su capacidad competitiva. La realización de un análisis operativo también puede ayudar a identificar cualquier problema relacionado con la integración futura y a mejorar las operaciones para lograr el éxito a largo plazo.
Una ventaja esencial de la diligencia debida operativa es la identificación de sinergias de ingresos. Por ejemplo, ¿existen relaciones con clientes que se solapan y que pueden amplificarse mediante la multiplicación en lugar de la suma? ¿Se pueden ahorrar costes mediante la división en lugar de la resta? ¿Se pueden ampliar los ingresos por contratos? ¿Se puede mejorar la retención de clientes? ¿Existen oportunidades para aumentar las ventas a los clientes?
Diligencia debida técnica
La diligencia debida técnica analiza exhaustivamente los componentes técnicos de la empresa objetivo, incluyendo el examen del hardware, el software, la ciberseguridad, la privacidad de los datos, la adopción de código abierto, la escalabilidad, el potencial de innovación, los peligros y las redes que componen su infraestructura tecnológica. Se investigan meticulosamente la versatilidad, la fiabilidad y la seguridad del sistema.
La diligencia debida técnica ayuda a las partes interesadas a tomar decisiones bien informadas sobre la preparación tecnológica y la compatibilidad de la empresa para una integración exitosa.
Diligencia debida con respecto al cliente
Una investigación minuciosa de diligencia debida del cliente identificará oportunidades de crecimiento y solicitará comentarios sobre el aumento de la cuota de mercado tras el cierre de la transacción. Los adquirentes suelen querer estar en contacto con los clientes de las empresas objetivo. Sin embargo, las empresas objetivo suelen solicitar a los adquirentes que elaboren un plan de comunicación con ellas para preservar la confidencialidad antes del cierre y mantener las relaciones con los clientes.
Diligencia debida del equipo
La diligencia debida en materia de empleo o equipos implica comprobar que todos los colaboradores estén correctamente clasificados como empleados o consultores independientes y que estas personas hayan firmado acuerdos de cesión por los que ceden sus derechos de propiedad intelectual a las empresas objetivo. Los adquirentes querrán asegurarse de que las empresas objetivo hayan cumplido con la legislación laboral y que comprendan las implicaciones que la adquisición tendrá (es decir, si se acelerará) en las concesiones de acciones a los empleados. A efectos de integración, los títulos, las remuneraciones y las responsabilidades de los empleados de las empresas objetivo deben compararse con los de los compradores para poder hacer ofertas competitivas a las personas. Si hay empleados críticos de los que depende el funcionamiento del negocio del objetivo, el comprador debe considerar la posibilidad de exigirles la firma de cartas de oferta y acuerdos de contratista como condiciones de cierre.
Conclusión
Estas son solo algunas de las áreas que abarcará una investigación de diligencia debida minuciosa. Llevar a cabo la diligencia debida es un factor clave para el éxito de cualquier adquisición, antes y después del cierre, y durante muchos años después.
