Descubra el poder de la remuneración basada en incentivos de capital: conceptos básicos sobre acciones restringidas, unidades de acciones restringidas y unidades de acciones por rendimiento.

Este artículo es el cuarto de nuestra serie sobre la remuneración basada en acciones, cuyo objetivo es ayudar a los empleadores a responder una pregunta habitual: ¿qué tipo de remuneración basada en acciones es la más adecuada para nuestra empresa y nuestros empleados? El primer artículo está disponibleaquí, el segundo artículo está disponibleaquí y el tercer artículo está disponible aquí.

Este artículo ofrece una visión general de las acciones restringidas, las unidades de acciones restringidas liquidadas en acciones (RSU) y las unidades de acciones por rendimiento (PSU). A modo de resumen, este artículo solo abordará determinados aspectos clave de las acciones restringidas, las RSU y las PSU. No pretende ser un análisis exhaustivo de todas las cuestiones o consideraciones que se aplican a este tipo de retribuciones. El artículo se centra en las empresas privadas y no aborda las consideraciones adicionales o diferentes en materia de legislación sobre valores, contabilidad y gobernanza que se aplican a las empresas que cotizan en bolsa. Además, todo lo relativo a los impuestos se limita al impuesto federal sobre la renta de los Estados Unidos.

Descripción

¿Qué son las acciones restringidas?

Las acciones restringidas son una concesión de acciones que están sujetas a restricciones, lo que significa que no son transferibles y están sujetas a un riesgo sustancial de pérdida, hasta que se consolidan (es decir, hasta que las restricciones caducan). El destinatario de las acciones restringidas es el propietario registrado de las acciones en el momento de la concesión, lo que significa que el destinatario tiene derechos de voto, dividendos y otros derechos de accionista, a menos que la empresa los limite.

¿Qué son las RSU y las PSU liquidadas en acciones?

Una RSU liquidada en acciones representa el derecho a recibir una acción de la empresa en el futuro, en una fecha de devengo específica o en una fecha de pago posterior. A diferencia de las acciones restringidas, no se emiten acciones en el momento en que se concede la concesión; más bien, la concesión de una RSU se considera una promesa sin financiación y sin garantía de conceder acciones en el futuro. El beneficiario de una RSU no es el propietario registrado de las acciones a menos que se liquide la concesión. Una PSU funciona igual que una RSU, salvo que la concesión se devenga al alcanzar determinados objetivos de rendimiento específicos, en lugar de basarse en la continuidad del servicio hasta una fecha determinada.

Tratamiento fiscal

Acciones restringidas

Una concesión de acciones restringidas no está automáticamente sujeta al impuesto sobre la renta ordinario en el momento de la concesión. Más bien, el beneficiario de las acciones restringidas estará sujeto a impuestos y a retenciones cuando las acciones sean transferibles o dejen de estar sujetas a pérdida, lo que ocurra primero.

Sin embargo, el beneficiario puede optar, según lo permitido por el Código de Rentas Internas § 83(b), por pagar impuestos sobre el valor de las acciones en el momento de su concesión (una «opción 83(b)»). La elección 83(b) puede resultar atractiva para un beneficiario, especialmente si las acciones tienen un valor muy bajo en la fecha de concesión, ya que toda la revalorización posterior a la concesión podrá tributar como ganancia de capital una vez que se vendan las acciones (y no se pagarán impuestos sobre el valor de las acciones en el momento de su devengo).

La empresa podrá aplicar una deducción cuando el beneficiario reconozca ingresos ordinarios, si los hubiera.

RSU y PSU

No hay consecuencias fiscales en el momento en que se conceden las RSU o PSU; más bien, el valor de las unidades se grava como renta ordinaria y está sujeto a retención del impuesto sobre la renta, si procede, cuando se liquida la concesión. El beneficiario no puede optar por la cláusula 83(b) en relación con una concesión de RSU o PSU.

La empresa podrá aplicar una deducción cuando el beneficiario reconozca los ingresos ordinarios.

Nota: Si las RSU o PSU están sujetas a la Sección 409A del Código de Rentas Internas (Sección 409A), se aplicará una norma fiscal especial a efectos del impuesto FICA. En concreto, el valor de la concesión estará sujeto a los impuestos FICA cuando se consolide, y no cuando se liquide. La aplicación de la Sección 409A y la norma especial FICA es compleja y queda fuera del alcance de este artículo.

Ventajas

Acciones restringidas

La concesión de acciones restringidas tiene varias ventajas potenciales:

• A pesar de las restricciones, el destinatario de las acciones restringidas es propietario inmediato de las acciones concedidas, por lo que las concesiones de acciones restringidas transmiten un mayor sentido de propiedad que las concesiones de RSU o PSU, especialmente si las acciones concedidas incluyen derechos de voto y/o dividendos.
• Las acciones restringidas gozan de una fiscalidad flexible, ya que los beneficiarios pueden aplazar el pago de impuestos o optar por tributar en el momento de la concesión mediante la elección 83(b), si así lo desean.
• Las acciones restringidas no requieren ninguna inversión personal por parte de los beneficiarios.
• Desde la perspectiva de la empresa, la posibilidad de perder el derecho si el beneficiario abandona la empresa antes de que expiren las restricciones puede contribuir significativamente a la retención, especialmente si el beneficiario presentó una elección 83(b) y pagó los impuestos sobre la renta correspondientes.

RSU y PSU

Las RSU y las PSU también tienen ventajas potenciales como vehículo de compensación incentivadora:

• Las RSU y las PSU no suelen requerir ninguna inversión personal por parte de los beneficiarios.
• Desde el punto de vista de la empresa, la concesión de RSU o PSU a un beneficiario no le otorga ningún derecho como accionista.

Desventajas

Acciones restringidas

Algunas desventajas potenciales de las acciones restringidas incluyen las siguientes:

• A menos que el beneficiario opte por la tributación anticipada mediante la elección 83(b), el valor de las acciones cuando expiran las restricciones se grava como renta ordinaria, en lugar de como ganancia de capital.
• La tributación anticipada no protege las acciones de la pérdida. Si las acciones se pierden después de una elección 83(b), es posible que no se puedan recuperar los impuestos.
• Aparte de la posibilidad de una elección 83(b), el evento fiscal no puede programarse. Cualquier retención fiscal deberá deducirse de otras compensaciones pagadas al individuo, ya que no se pueden realizar retenciones de las acciones restringidas en sí.
• Desde el punto de vista de la empresa, no es necesario que se produzca una ganancia en el valor de mercado para que la concesión de acciones restringidas suponga un incentivo o un valor para el beneficiario.
• Los accionistas pueden considerar las acciones restringidas de forma negativa debido a la apariencia de que los beneficiarios están obteniendo «algo a cambio de nada».

Las RSU y las PSU tienen desventajas similares y adicionales, como las siguientes:

• Las RSU no ofrecen ninguna oportunidad de obtener ganancias de capital hasta que se liquiden las concesiones.
• Las RSU y las PSU pueden estar sujetas a la Sección 409A, como se ha mencionado anteriormente, lo que limita la flexibilidad en el diseño y complica el calendario para el impuesto FICA.
• Las RSU plantean inquietudes en virtud de la ley ERISA si el pago se produce únicamente al término de la relación laboral o tras un período superior a 10 años.
• Las PSU pueden no incentivar la retención tanto como otras concesiones de acciones si parece poco probable que la empresa alcance los objetivos de rendimiento especificados durante el periodo de rendimiento.
• Desde la perspectiva de la empresa, no es necesario que se produzca una ganancia en el valor de mercado para que la concesión de RSU o PSU suponga un incentivo o un valor para el beneficiario.

Otras consideraciones

Leyes sobre valores

Las acciones restringidas y las RSU y PSU liquidadas en acciones se consideran «valores» a efectos de las leyes federales y estatales de valores de EE. UU. Esto significa que cualquier concesión de acciones restringidas o RSU o PSU liquidadas en acciones debe cumplir los requisitos de la Ley de Valores de 1933. La Ley de Valores exige, en general, que cada vez que se ofrezca y venda un valor, este debe estar registrado en la Comisión de Bolsa y Valores o cumplir los requisitos para una exención. 

Una exención que se utiliza con frecuencia para las acciones restringidas, las RSU y las PSU en el contexto de las empresas privadas se conoce como la Norma 701, que generalmente exime del registro a los valores que se ofrecen y venden a los empleados, consultores o asesores del emisor o de sus filiales en virtud de un plan de prestaciones compensatorias por escrito, siempre que se cumplan determinados requisitos. Las empresas deben revisar la Norma 701 y otras exenciones disponibles para determinar qué exención, si la hay, se puede aplicar a la concesión en cuestión.

Además de las leyes federales de valores de EE. UU., cualquier concesión de acciones restringidas, RSU o PSU en EE. UU. debe cumplir los requisitos para una exención en virtud de las leyes estatales «blue sky» o cumplir con ellas. Por lo general, se aplicarán las leyes estatales «blue sky» del estado en el que resida el empleado o consultor en el momento en que se conceda la concesión. Algunos estados pueden exigir la presentación de una notificación o el pago de una tasa cuando estas concesiones se otorgan a proveedores de servicios en dichos estados. Las empresas deben revisar las leyes estatales «blue sky» aplicables antes de realizar cualquier concesión a un empleado o consultor en ese estado en particular.

Documentación y acuerdos de accionistas

Las acciones restringidas, las RSU y las PSU suelen documentarse mediante un plan escrito que contiene los principales términos y condiciones aplicables a las acciones restringidas, las RSU o las PSU, con acuerdos de concesión individuales otorgados a cada beneficiario en los que se establecen los términos y condiciones particulares de su concesión, como el número de acciones o unidades concedidas, el precio de ejercicio, si procede, y su período de devengo o criterios de rendimiento. El consejo de administración de la empresa suele adoptar el plan y aprobar cada concesión, aunque se puede delegar dicha autoridad en un directivo.

Cuando se conceden acciones restringidas, RSU o PSU en acciones de empresas privadas, o se liquidan por ellas, a menudo es prudente, desde el punto de vista del empleador, exigir al empleado que firme un acuerdo de accionistas o un acuerdo similar que regule la propiedad de las acciones por parte del empleado tras el ejercicio. Un acuerdo de accionistas puede proporcionar valiosas protecciones para el empleador y sus otros accionistas, por ejemplo, limitando la transferencia de acciones (a menudo sometiéndola a un derecho de tanteo), garantizando que el empleador tenga la capacidad de recomprar las acciones si el empleado deja el empleo y exigiendo al empleador que participe en una fusión u otra operación de venta que cuente con el apoyo de los demás accionistas.

Como señalamos al principio de este artículo, dado que se trata de una visión general, solo aborda determinados aspectos clave de las acciones restringidas, las RSU y las PSU, y no ofrece un análisis exhaustivo. Si tiene alguna pregunta sobre los temas tratados en esta visión general, o si desea explorar otras alternativas de remuneración en acciones, permanezca atento a los próximos artículos de esta serie o póngase en contacto con su abogado de Foley para obtener más información.