L'IRS exigera la divulgation des positions fiscales incertaines en 2010
Au début de l'année, l'IRS a annoncé son intention d'exiger de certains contribuables qu'ils divulguent leurs positions fiscales incertaines (UTP) dans le cadre de leur déclaration fiscale annuelle (annonce 2010-9). Dans l'annonce 2010-17, l'IRS a clairement indiqué qu'il prévoyait de mettre en œuvre ces obligations de divulgation pour les années fiscales commençant en 2010. Plus récemment, dans l'annonce 2010-30, l'IRS a publié un projet d'annexe UTP et des instructions spécifiques pour satisfaire à cette obligation. Les responsables de l'IRS ont réaffirmé publiquement leur position selon laquelle ils ne retireraient pas cette proposition.
Dans l'annonce 2010-9, l'IRS a proposé de maintenir sa politique actuelle concernant la divulgation des documents de travail relatifs aux impôts à payer des contribuables, selon laquelle l'IRS ne demandera généralement pas aux contribuables de divulguer leurs documents de travail relatifs aux impôts à payer (objet de l'affaire Textron1 ). À la place, l'IRS exigera de certains contribuables qu'ils déposent une nouvelle annexe UTP contenant une description concise de chaque UTP pour lequel le contribuable ou une entité liée a enregistré une provision dans ses états financiers.
L'annonce 2010-30 contient un projet d'annexe UTP et des instructions. Les instructions prévoient que seules certaines sociétés dont les actifs sont égaux ou supérieurs à 10 millions de dollars et qui ont des états financiers vérifiés doivent remplir l'annexe UTP, à savoir :
- Sociétés tenues de remplir le formulaire 1120, déclaration d'impôt sur le revenu des sociétés américaines
- Les compagnies d'assurance qui sont tenues de remplir le formulaire 1120 L, Déclaration d'impôt sur le revenu des compagnies d'assurance-vie américaines, ou le formulaire 1120 PC, Déclaration d'impôt sur le revenu des compagnies d'assurance dommages américaines.
- Sociétés étrangères tenues de remplir le formulaire 1120 F, Déclaration de revenus aux États-Unis d'une société étrangère
Les instructions définissent également ce qu'est une UTP, à savoir toute position pour laquelle le contribuable enregistre une provision (que le système comptable soit basé sur les PCGR (c'est-à-dire l'interprétation n° 48 du FASB (FIN 48)), les IFRS ou d'autres normes comptables spécifiques à un pays, y compris une version modifiée de l'une des normes susmentionnées). Le contribuable doit également inclure comme UTP les positions pour lesquelles il n'a pas enregistré de réserve en raison de la perspective d'un litige ou de la pratique administrative de l'IRS. L'annexe UTP exige une description concise de chaque position et le montant maximal de l'ajustement fiscal.
En vertu du projet d'instructions, un groupe affilié de sociétés qui dépose une déclaration consolidée devra remplir l'annexe UTP pour le groupe affilié.
Implications potentielles
La divulgation des UTP aura probablement un effet significatif sur la manière dont les auditeurs de l'IRS opèrent. La principale objection des contribuables à l'accès de l'IRS aux documents de travail relatifs aux provisions fiscales est que ces documents constituent une feuille de route vers les positions fiscales vulnérables des contribuables. Avec les documents de travail relatifs aux provisions fiscales en main, un auditeur de l'IRS est susceptible de découvrir des UTP. Bien que l'IRS ait déclaré qu'il ne demanderait généralement pas les documents de travail relatifs aux impôts courus, le calendrier de divulgation est, dans la pratique, équivalent. Les auditeurs de l'IRS s'appuieront probablement fortement sur ce calendrier pour évaluer la déclaration du contribuable et identifier les ajustements potentiels. Le calendrier UTP donnera aux auditeurs un guide pour concentrer leurs examens au lieu de devoir passer au crible de grandes quantités d'informations.
Cela peut signifier que les vérificateurs se contentent d'aborder les questions divulguées dans l'annexe UTP et terminent leurs vérifications plus rapidement. Les contribuables peuvent constater que les vérificateurs demandent moins d'informations et que la vérification prend moins de temps. Cependant, les vérificateurs peuvent être plus enclins à évaluer les questions qui ont été divulguées, sachant que le contribuable a estimé que bon nombre de ces questions avaient peu de chances d'être résolues en sa faveur.
La divulgation des UTP pourrait rendre l'IRS et ses auditeurs beaucoup plus efficaces. Dans la mesure où les cabinets de conseil promeuvent des positions fiscales ou une planification fiscale qui inclut un UTP soumis à divulgation en vertu des règles, la divulgation permettra à l'IRS de se concentrer et de cibler les « produits fiscaux » et les contribuables beaucoup plus rapidement et efficacement. Le calendrier de divulgation proposé représente également des heures de travail que les auditeurs doivent actuellement effectuer eux-mêmes. Cela signifie que, si le nombre d'auditeurs reste constant, l'IRS sera en mesure d'auditer davantage de contribuables, davantage d'années fiscales et davantage de questions.
L'annexe UTP permettra aux auditeurs de l'IRS de se concentrer sur les questions qui donneront lieu aux ajustements les plus importants. Les auditeurs pourront se concentrer sur certaines questions (c'est-à-dire les questions de niveau I et II) et moins sur les questions de grande envergure et hors du radar. Avec l'annexe UTP, les demandes des auditeurs pourraient être plus courtes et se concentrer sur les positions divulguées dans l'annexe UTP pour les ajustements ; l'IRS pourrait négliger d'autres questions pour les ajustements.
L'annexe UTP augmentera les coûts liés à la conformité fiscale, en particulier pour les entreprises de taille moyenne qui ne sont pas cotées en bourse. Ces entreprises pourraient constater que leurs processus comptables actuels sont insuffisants et qu'elles devront fournir des efforts supplémentaires pour remplir l'annexe UTP.
La proposition pourrait rendre la relation entre l'auditeur et son client encore plus conflictuelle. Depuis l'adoption de la loi Sarbanes-Oxley et les responsabilités supplémentaires qui en découlent, les auditeurs se trouvent dans une position plus conflictuelle vis-à-vis de leurs clients. En vertu de la proposition, la décision de l'auditeur selon laquelle un problème nécessite une provision fiscale FIN 48 entraînera non seulement un résultat comptable défavorable, mais aussi une divulgation à l'IRS.
On ignore encore comment l'article 6694 du Code (sanctions à l'encontre des préparateurs de déclarations fiscales) interagira avec le nouveau calendrier. Tel qu'il est rédigé, l'article 6694 du Code ne sanctionne pas les préparateurs de déclarations fiscales qui ne divulguent pas certaines informations (la divulgation constitue une défense dans certaines situations). Toutefois, le département du Trésor pourrait chercher à modifier l'article 6694 du Code afin de garantir que les préparateurs de déclarations fiscales soient tenus responsables de la non-divulgation des UTP. Une telle modification serait conforme à la stratégie actuelle de l'IRS qui consiste à rendre les conseillers fiscaux des contribuables passibles de sanctions dans certaines situations où le contribuable n'a pas déposé de déclaration en bonne et due forme. Si la divulgation augmente la probabilité qu'un contribuable fasse l'objet d'un ajustement, le département du Trésor cherchera un mécanisme permettant de garantir que les contribuables divulguent les informations de manière appropriée.
Les contribuables et leurs prestataires de services professionnels peuvent également éprouver des difficultés à remplir l'annexe UTP tout en préservant leur secret professionnel, le privilège fiscal prévu à l'article 7525 et la doctrine du produit du travail. Les contribuables renoncent généralement à ces privilèges en divulguant des informations. Étant donné que l'annexe UTP exige une description concise des questions fiscales incertaines, le contribuable doit veiller à protéger, autant que possible, la divulgation d'informations privilégiées et de produits du travail liés à un litige futur.
Les contribuables qui adoptent des UTP seront beaucoup plus susceptibles de voir ces positions incertaines faire l'objet d'un examen minutieux. Ainsi, le rendement des efforts déployés pour créer un bon dossier pour l'IRS est désormais plus élevé (car il y a moins de chances que l'auditeur ne parvienne pas à détecter le problème). Les contribuables doivent prendre davantage soin de créer un bon dossier (et d'éliminer les faits négatifs) s'ils souhaitent adopter (et défendre ultérieurement) une UTP.
Le formulaire UTP demande spécifiquement des informations concernant les positions fiscales que les contribuables ne divulguent pas en vertu de la norme FIN 48, sur la base des pratiques administratives de l'IRS. Cela permettra à l'IRS d'évaluer le montant des recettes fiscales perdues sur la base de ses pratiques administratives. Le Trésor (et le Congrès) pourraient, à l'avenir, prendre davantage conscience de l'effet de leurs pratiques administratives sur les recettes fiscales et, par conséquent, entreprendre des efforts pour modifier ces pratiques.
Enfin, les services fiscaux des États envisageront, comme certains le font déjà, d'exiger des contribuables qu'ils fournissent des informations similaires dans leurs déclarations de revenus ou de franchise fiscales. Quoi qu'il en soit, de nombreux États exigent des contribuables qu'ils joignent leur déclaration de revenus fédérale à leur déclaration de revenus étatique, ce qui leur permet de bénéficier des informations fournies au niveau fédéral.
1 États-Unis c. Textron, Inc., 577 F.3d 21 (1st Cir. 2009), cert. rejetée, U.S. Lexis 4373 (2010)
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