La SEC propose une nouvelle règle exigeant des conseillers en placement enregistrés qu'ils établissent des plans de continuité des activités et de transition

Hier, la Securities and Exchange Commission (« la SEC ») a proposé de nouvelles règles en vertu de la loi sur les conseillers en investissement de 1940 (« la loi sur les conseillers ») qui exigeraient des conseillers en investissement enregistrés qu'ils adoptent et mettent en œuvre des plans écrits de continuité des activités et de transition^.1 Plus précisément, les règles proposées exigent des conseillers qu'ils adoptent des politiques et procédures écrites, contenues dans un ou plusieurs documents, concernant « (i) la continuité des activités après une perturbation importante des activités ; et (ii) [l]a transition des activités dans le cas où le conseiller en investissement ne serait plus en mesure de fournir des services de conseil en investissement à ses clients », ces politiques et procédures étant adaptées aux risques associés aux activités de chaque conseiller.

La SEC a indiqué qu'elle estimait que les conseillers en investissement étaient actuellement tenus, dans le cadre de leurs obligations fiduciaires envers les investisseurs, « de prendre des mesures pour protéger les intérêts de leurs clients contre les risques liés à leur incapacité à fournir des services de conseil ».  Bien que la SEC ait précédemment indiqué que les politiques et procédures de conformité des conseillers en investissement requises en vertu de la règle 206(4)-7 de l'Advisers Act « devraient traiter [des plans de continuité des activités] dans la mesure où ils sont pertinents pour [ces] conseillers^»2, les règles précédentes ne précisaient pas les éléments clés d'un tel plan et n'exigeaient pas des conseillers qu'ils maintiennent un plan de transition en plus d'un plan de continuité des activités.

La règle proposée exigerait que les plans de continuité des activités traitent, au minimum, des politiques et procédures du conseiller concernant « (i) le maintien des opérations et des systèmes critiques, ainsi que la protection, la sauvegarde et la récupération des données, y compris les dossiers des clients ; (ii) les emplacements physiques alternatifs préétablis pour les bureaux et/ou les employés du conseiller ; (iii) [l]es communications avec les clients, les employés, les prestataires de services et les régulateurs ; [et] (iv) [l]'identification et l'évaluation des services tiers essentiels au fonctionnement du conseiller ».  Les plans de transition conformes à la règle devraient tenir compte de la liquidation ou de la transition vers d'autres activités d'un conseiller, et inclure « (A) [l]es politiques et procédures visant à protéger, transférer et/ou distribuer les actifs des clients pendant la transition ; (B) [l]es politiques et procédures facilitant la génération rapide de toute information spécifique au client nécessaire à la transition de chaque compte client ; (C) des informations concernant la structure de gouvernance d'entreprise du conseiller ; (D) l'identification de toutes les ressources financières importantes dont dispose le conseiller ; et (E) une évaluation de la législation applicable et des obligations contractuelles régissant le conseiller et ses clients, y compris les véhicules d'investissement communs, impliqués dans la transition du conseiller. »  Les conseillers en investissement seraient tenus de revoir ces plans chaque année et de conserver des copies de tous ces plans pendant au moins cinq ans.

La SEC a soumis la règle à l'avis public et à commentaires, et a spécifiquement demandé des commentaires concernant la question de savoir si certains conseillers devraient être exemptés de la règle, comment la règle devrait interagir avec la FINRA, la CFTC ou d'autres règles concernant les plans de continuité des activités, si tous les éléments identifiés de ces plans devraient être applicables à chaque conseiller, si ces plans devraient être divulgués aux clients ou à la SEC, et d'autres questions pertinentes à la règle proposée.  La date limite pour soumettre des commentaires est fixée à 60 jours après la publication de la règle proposée dans le Federal Register.

^1AdviserBusiness Continuity and Transition Plans, Advisers Act Rel. No. 4439 (28 juin 2016) (la « Publication »), disponible à l'adresse https://www.sec.gov/rules/proposed/2016/ia-4439.pdf. Sauf indication contraire, toutes les citations figurant dans le présent document renvoient à la Publication.
^2Communiqué; voir également Programmes de conformité des sociétés d'investissement et des conseillers en investissement, Advisers Act Rel. n° 2204 (17 décembre 2003) à la note 22.