La SEC propose des modifications aux obligations d'information prévues aux articles 13(d) et 13(g) – Elle accélère les délais de dépôt et traite les activités de formation de groupes

Le 10 février 2022, la Securities and Exchange Commission (« SEC ») des États-Unis a annoncé des modifications proposées aux exigences de déclaration des bénéficiaires effectifs en vertu des sections 13(d) et 13(g) du Securities Exchange Act de 1934 (les « règles proposées »).

Si elles sont adoptées, les règles proposées auront des conséquences importantes pour les détenteurs de plus de 5 % (seuls ou en « groupes » au sens de la section 13d) de titres de participation cotés en bourse. 

La période de consultation publique restera ouverte pendant 60 jours à compter de la publication de la proposition sur le site Web de la SEC ou pendant 30 jours à compter de la publication de la proposition dans le Federal Register, selon la période la plus longue.

L'intention déclarée de la SEC concernant les règles proposées est de fournir des informations publiques plus opportunes afin de répondre aux besoins des marchés financiers actuels. La SEC souligne en particulier que les exigences de déclaration accélérée, qui sont au cœur des règles proposées, permettraient de remédier aux retards perçus dans la déclaration des informations susceptibles d'influencer les marchés qui, selon la SEC, contribuent à créer des asymétries préjudiciables au grand public investisseur. La SEC note que les récentes évolutions technologiques, en particulier depuis l'adoption de la règle Section 13(d) en 1998, facilitent l'accélération des déclarations. La SEC estime également que certaines des règles proposées apporteraient plus de clarté et de certitude quant aux exigences de déclaration et aux déclencheurs, là où les règles actuelles peuvent prêter à ambiguïté. 

Les règles proposées pour le règlement 13D-G comprennent les éléments suivants :

• Accélération du délai de dépôt des rapports initiaux sur la propriété effective (Schedule 13D) à 5 jours calendaires après que la propriété effective dépasse 5 % ou en cas de changement d'intention du déclarant 13G (l'exigence actuelle est de 10 jours calendaires) ;
• Obligation de déposer les modifications apportées à l'annexe 13D pour les changements importants dans un délai d'un jour ouvrable (l'obligation actuelle est de le faire « sans délai ») ;
• Accélération du délai de dépôt des rapports initiaux sur la propriété effective (Schedule 13G) pour les investisseurs passifs (autres que les QII et les investisseurs exemptés mentionnés ci-dessous) à 5 jours calendaires après que la propriété effective dépasse 5 % (l'exigence actuelle est de 10 jours calendaires) ;
• Accélération du délai de dépôt des rapports initiaux sur la propriété effective (Schedule 13G) pour les investisseurs institutionnels qualifiés (« QII »)¹ ou certains^{investisseurs} exemptés² à 5 jours ouvrables après la fin du mois au cours duquel la propriété effective dépasse 5 % (l'exigence actuelle est de 45 jours après la fin de l'année civile) ;
• Obligation de déposer les modifications apportées à l'annexe 13G pour les changements importants (à l'exception des participations bénéficiaires supérieures à 10 % ou des changements supérieurs à 5 %) dans les 5 jours ouvrables suivant la fin du mois au cours duquel le changement important s'est produit (l'obligation actuelle est de 45 jours après la fin de l'année civile) ;
• Obligation de déclarer les bénéficiaires effectifs détenant plus de 10 % des parts ou les changements de propriété de 5 % ou plus (i) pour les investisseurs passifs (autres que les QII), 1 jour ouvrable après le changement (au lieu de la norme actuelle « immédiate ») ou (ii) pour les QII, 5 jours calendaires après le changement (l'exigence actuelle est de 10 jours après la fin du mois) ;
• Prolongation de la date limite de dépôt des documents auprès de la SEC jusqu'à 22 h, heure de l'Est (la date limite actuelle est fixée à 17 h 30, heure de l'Est) ;
• Extension de la réglementation 13D-G à certains dérivés réglés en espèces (généralement des swaps) dans les cas où ces positions sont détenues dans le but d'influencer ou de contrôler l'émetteur (en général, les dérivés réglés en espèces ne sont pas expressément soumis à déclaration ou à des obligations de dépôt en vertu de la réglementation 13D-G actuelle) ;
• Préciser (selon les termes de la SEC) qu'un « accord » explicite ou implicite visant à former un groupe n'est pas nécessaire pour déclencher les obligations de déclaration collective (la règle 13d-5(b)(1) actuelle a été interprétée par de nombreux tribunaux comme exigeant un accord explicite ou implicite d'agir de concert) ;
• Règle selon laquelle un groupe de déclaration sera formé entre les parties si (i) une partie, avant de déposer un formulaire 13D, informe l'autre partie que cette déclaration sera effectuée et (ii) l'autre partie acquiert les mêmes titres (aucune règle/présomption de ce type n'existe actuellement) ;
• Exemptions permettant aux parties de se livrer à certaines activités sans être soumises à la réglementation en tant que groupe, y compris (i) les parties qui sont des contreparties à des contrats dérivés dans le cours normal des activités ou (ii) les parties qui peuvent s'associer à des émetteurs sans avoir pour objectif ou pour effet de modifier ou d'influencer le contrôle de l'émetteur (aucune exemption expresse de ce type n'existe actuellement) ; et
• Obligation de divulguer dans l'annexe 13D les participations dans tous les titres dérivés qui utilisent les actions de l'émetteur comme titre de référence (aucune obligation expresse de ce type n'existe actuellement).

Les avocats de Foley & Lardner examineront attentivement les règles proposées et le cabinet prévoit de fournir des informations complémentaires en temps voulu. Si vous avez des questions concernant les règles proposées ou si vous souhaitez bénéficier de notre aide pour faire part de vos commentaires à la SEC, n'hésitez pas à nous contacter.