Californie : le marché des fusions-acquisitions dans le secteur de la santé s'emballe alors que le nouveau régulateur examine la situation de plus près

Les organismes de santé californiens peuvent s'attendre à un contrôle accru des futures fusions, acquisitions et autres transactions à la suite de l'adoption de la loi californienne sur la qualité et l'accessibilité financière des soins de santé (HCQAA). À compter du 1er avril 2024, une nouvelle agence de réglementation examinera certaines transactions dans le secteur de la santé en Californie afin d'évaluer leur impact sur la concurrence et les prix des soins de santé avant leur conclusion. Toute entité de soins de santé envisageant une transaction importante en Californie devrait demander un avis juridique avant de se lancer dans ce nouveau régime réglementaire complexe et potentiellement coûteux.

La loi HCQAA, promulguée le 20 juin 2022 dans le cadre du projet de loi sénatorial n° 184, crée l'Office of Health Care Affordability (OHCA). L'OHCA est chargé de lutter contre la hausse des coûts des soins de santé et de promouvoir la concurrence sur le marché californien des soins de santé. Parmi les larges pouvoirs accordés à l'OHCA figure celui d'enquêter sur les regroupements anticoncurrentiels entre les entités de soins de santé, que la législature californienne a identifiés comme l'un des principaux facteurs de la hausse des coûts des soins de santé dans l'État.

À cette fin, les entités de soins de santé californiennes seront tenues de fournir à l'OHCA un préavis écrit de quatre-vingt-dix jours pour tout projet de fusion, d'acquisition, d'affiliation d'entreprise ou toute autre transaction susceptible d'entraîner un changement important dans la propriété, les opérations ou la structure de gouvernance d'une entité de soins de santé. Les entités de soins de santé soumises à cette obligation comprennent les payeurs, les prestataires et les systèmes de prestation entièrement intégrés.  Un« changement important »est défini comme tout changement dans la propriété, les activités ou la gouvernance d'un organisme de santé, impliquant un montant important d'actifs de cet organisme.  Les transactions soumises à cette obligation comprennent les transactions qui ont lieu à compter du 1er avril 2024 et qui : (a) impliquent la vente, le transfert, la location, l'échange, l'option, la charge, le transfert ou toute autre disposition d'une partie importante des actifs d'une entité de soins de santé ; ou (b) transfèrent le contrôle, la responsabilité ou la gouvernance d'une partie importante des actifs ou des activités de l'entité de soins de santé à une ou plusieurs entités.  Plusieurs types de transactions ne nécessitent pas de notification, notamment les transactions soumises à une surveillance réglementaire comparable de la part du Département des assurances ou du Département des soins de santé gérés, certaines transactions d'organisations à but non lucratif et les accords ou transactions dans le cadre desquels un comté prend le contrôle d'une entité.

Si, sur la base de la notification écrite, l'OHCA détermine que la transaction menace la concurrence sur le marché ou l'accessibilité financière des soins de santé, elle procédera à un « examen des coûts et de l'impact sur le marché », comme décrit plus en détail ci-dessous. L'OHCA publiera ensuite ses conclusions dans un rapport accessible au public détaillant l'impact prévu de la transaction sur le marché des soins de santé. Elle peut également transmettre ses conclusions au procureur général pour qu'il examine plus en détail tout comportement anticoncurrentiel identifié par l'OHCA au cours du processus d'examen.

Les détails du processus d'examen et de rapport OHCA seront mis en œuvre dès que la réglementation sera finalisée. Cependant, compte tenu des délais, des pouvoirs d'enquête et des coûts potentiels prévus dans la HCQAA, les examens des coûts et des impacts OHCA sont susceptibles de jouer un rôle important dansles transactions liées aux soins de santé à l'avenir.

Vous trouverez ci-dessous un calendrier estimatif du processus d'examen de l'OHCA :

Calendrier d'une transaction soumise à l'examen des coûts et de l'impact sur le marché par l'OHCA

1. Au moins 90 jours avant la conclusion de l'accord ou de la transaction, l'organisme de santé doit soumettre une notification écrite de la transaction à l'OHCA. L'OHCA évaluera la notification et déterminera si la transaction présente un risque significatif pour la concurrence sur le marché ou les coûts pour les consommateurs.
2. Dans les 60 jours suivant la réception d'un avis de changement important, l'OHCA informera l'organisme de santé s'il procédera à une analyse des coûts et de l'impact sur le marché.
   • Si elle décide de procéder à un examen, l'OHCA rendra publique l'avis de changement important, y compris toutes les informations et tous les documents soumis à l'OHCA pour examen.
   • L'accord ne peut être conclu que si l'OHCA a délivré une dérogation ou un rapport final sur la transaction.
3. L'OHCA procède à une analyse des coûts et de l'impact commercial de la transaction.
   • Les facteurs pris en compte lors de l'examen comprendront :
     • Changements dans la taille de l'entité de soins de santé et sa part de marché relative dans un service ou une région géographique donnés
     • Les prix des services proposés par l'établissement de santé par rapport à ceux d'autres prestataires proposant les mêmes services
     • Les avantages potentiels pour les consommateurs découlant de la transaction, tels que proposés par l'entité de soins de santé
     • Qualité, équité, coût, accès ou tout autre facteur que l'OHCA juge être dans l'intérêt public.
   • Au cours de l'examen, l'OHCA dispose de larges pouvoirs d'enquête, notamment celui de citer à comparaître l'organisme de santé et d'autres acteurs concernés du marché afin d'obtenir des données et des documents relatifs à la transaction et au fonctionnement général de l'organisme.
   • L'OHCA peut faire appel à des experts ou à des consultants pour l'aider à examiner la transaction proposée.
   • L'organisme de santé doit rembourser à l'OHCA tous les frais réels, raisonnables et directs engagés au cours du processus d'examen.
4. À l'issue de l'examen, l'OHCA publiera un rapport préliminaire accessible au public, comprenant ses conclusions factuelles.
5. Période de commentaires, pendant laquelle les parties concernées et le public peuvent répondre par écrit aux conclusions du rapport préliminaire.
6. L'OHCA publie un rapport final, en intégrant les commentaires publics issus du rapport préliminaire.
   • Bien que l'OHCA soit tenue de préserver la confidentialité de toutes les informations et de tous les documents non publics obtenus au cours du processus d'examen, elle peut néanmoins divulguer des informations non publiques dans ses rapports préliminaires et finaux si elle estime que cela est dans l'intérêt public, après avoir pris en compte toute considération relative à la vie privée, aux secrets commerciaux ou à la concurrence.¹
7. L'OHCA transmet ses conclusions au procureur général afin qu'il examine plus en détail les éventuelles pratiques commerciales déloyales, les comportements anticoncurrentiels ou les effets anticoncurrentiels découverts au cours du processus d'examen.

Sans directives plus concrètes de la part de l'OHCA concernant les délais pour les phases d'examen et de rapport, il est difficile de prédire exactement combien de temps le processus pourrait prendre. Mais compte tenu de la complexité du sujet et de l'étendue des pouvoirs d'enquête de l'OHCA, cela pourrait prendre plusieurs mois, voire un an, entre le moment où un avis de changement important est donné et la publication du rapport final lorsque l'OHCA décide de procéder à un examen des coûts et de l'impact sur le marché.

Ce changement en Californie fait suite à des mesures prises récemment dans plusieurs autres États pour réglementer les transactions dans le domaine des soins de santé, notamment en Oregon, au Nevada et au Massachusetts. Foley est là pour vous aider à faire face aux conséquences à court et à long terme de ces changements réglementaires. Nous disposons des ressources nécessaires pour vous aider à naviguer parmi ces considérations juridiques importantes et d'autres liées aux opérations commerciales et aux questions spécifiques à votre secteur. N'hésitez pas à contacter les auteurs, votre partenaire Foley ou notregroupe de pratique des soins de santési vous avez des questions.