Brian Lucareli, directeur des services aux clients privés (PCS) chez Foley et coprésident du groupe Family Offices, s'entretient avec Abbey Magnuson, associée et membre du groupe Estate & Trusts Practice Group et de l'équipe Family Offices du cabinet, lors d'une interview de 10 minutes pour discuter des moyens d'atténuer la responsabilité des fiduciaires. Abbey a souligné le rôle que jouent les Family Offices dans l'administration des fiducies et la manière dont ils peuvent contribuer à réduire les problèmes liés à la responsabilité des fiduciaires.
Veuillez noter que la transcription de l'entretien ci-dessous n'est pas exacte. Nous faisons de notre mieux pour vous fournir un résumé des points abordés au cours de l'entretien. Merci de votre compréhension.
Lucareli :
Bonjour, je m'appelle Brian Lucareli, je suis directeur de notre groupe Services aux clients privéset coprésident de notre équipe Family Offices chez Foley & Lardner. Je suis aujourd'hui accompagné d'Abbey Magnuson, associée et membre de notre groupe de pratique Successions et fiducies. Bienvenue, Abbey.
Magnuson :
Salut, Brian.
Lucareli :
Aujourd'hui, Abbey va nous parler des moyens d'atténuer la responsabilité des fiduciaires, un sujet qui me tient particulièrement à cœur dans mon domaine d'activité. Abbey, je vous souhaite à nouveau la bienvenue. Mais avant de commencer, pourriez-vous présenter brièvement votre parcours professionnel à notre audience ?
Magnuson :
Super. Je travaille chez Foley & Lardner depuis que j'ai obtenu mon diplôme en droit. Je fais partie du groupe de pratique Successions et fiducies et, outre la pratique traditionnelle de la planification successorale, je me concentre sur les fiducies et l'administration successorale, y compris les obligations fiduciaires et la responsabilité des fiduciaires.
Lucareli :
Eh bien, c'est parfait, car vous êtes notre expert en la matière aujourd'hui. Comme je l'ai dit, nous allons parler des moyens d'atténuer la responsabilité des fiduciaires. Commençons donc par une question fondamentale : qu'est-ce que la responsabilité des fiduciaires ?
Magnuson :
Les fiduciaires ont donc des obligations fiduciaires envers les bénéficiaires d'une fiducie, ce qui signifie qu'ils sont tenus d'administrer une fiducie de bonne foi et dans le meilleur intérêt des bénéficiaires, et non dans leur propre intérêt. Un fiduciaire commet donc un abus de confiance lorsqu'il viole l'une de ces obligations fiduciaires. Il existe de nombreux recours en vertu de différents types de lois, notamment en vertu du droit statutaire, de la common law et même des doctrines d'équité. Mais en plus de ceux-ci, un autre recours consiste à tenir le fiduciaire personnellement responsable d'un manquement à son obligation fiduciaire dans la mesure où les bénéficiaires ou la fiducie subissent une perte ou dans la mesure où le fiduciaire a tiré profit d'une transaction intéressée. Il existe donc plusieurs moyens d'atténuer cette responsabilité personnelle du fiduciaire. En réalité, c'est la situation qui dictera les mesures appropriées à prendre dans un cas donné. Par exemple, des facteurs tels que le nombre de bénéficiaires d'une fiducie et leurs relations entre eux, les actifs actuellement détenus par une fiducie ou susceptibles d'être détenus à l'avenir par une fiducie, tels qu'une entreprise ou un actif illiquide. Et aussi, le stade d'administration dans lequel se trouve une fiducie. Ainsi, par exemple, une fiducie qui vient d'être créée et qui n'effectue actuellement aucune distribution sera très différente d'une fiducie qui existe depuis plusieurs générations et qui effectue peut-être des distributions annuelles, voire trimestrielles, régulières aux bénéficiaires.
Lucareli :
Excellent. C'est un excellent début. Et donc, du point de vue des family offices, comment ceux-ci peuvent-ils contribuer à atténuer la responsabilité des fiduciaires ?
Magnuson :
Ainsi, les family offices sont généralement impliqués dans l'administration d'une fiducie, que ce soit parce qu'un employé du family office agit en tant que fiduciaire ou parce qu'un membre de la famille agit en tant que co-fiduciaire de différentes fiducies familiales, par exemple avec un tiers ou même une banque ou une société fiduciaire. Les family offices jouent souvent un rôle clé dans l'administration des fiducies. La première étape pour atténuer la responsabilité du fiduciaire consiste à assurer une administration efficace et efficiente de la fiducie. Et les family offices peuvent vraiment aider dans cette étape du processus. Par exemple, en tenant des registres comptables précis, en enregistrant réellement les entrées et les sorties de la fiducie et en indiquant les raisons de ces mouvements. Il est également important de répondre rapidement aux bénéficiaires et, dans le même ordre d'idées, de les tenir raisonnablement informés. Lorsque les bénéficiaires sont informés et sentent que leurs fiduciaires sont réactifs, cela leur donne confiance dans le fait que le fiduciaire travaille dans leur intérêt. Cela leur donne également des informations privilégiées sur ce qui est administré et leur permet de s'assurer que la fiducie est gérée dans leur meilleur intérêt. De plus, si quelque chose est remis en question par la suite, le fiduciaire dispose d'un registre indiquant ce que les bénéficiaires savaient et à quel moment.
Lucareli :
Donc, les détails semblent très importants.
Magnuson :
Oui, très important.
Lucareli :
Allons donc plus loin et voyons quelles mesures proactives devraient être prises pour atténuer la responsabilité des fiduciaires. Je sais que vous en avez mentionné certaines, mais quelles sont les mesures qui peuvent être prises ?
Magnuson :
Il existe donc plusieurs mesures que nous pouvons prendre et, comme je l'ai déjà mentionné, c'est la situation qui dictera les mesures appropriées dans un cas donné, mais en vertu du code uniforme sur les fiducies, souvent appelé UTC, qui a été adopté dans de nombreux États, je crois qu'à l'heure actuelle, 36 États ont adopté une version de l'UTC, qui a été adoptée ici dans le Wisconsin. La loi prévoit plusieurs moyens permettant aux fiduciaires d'atténuer leur responsabilité. Nous n'avons pas le temps aujourd'hui d'examiner les nombreux exemples contenus dans l'UTC, mais je mentionnerai les deux approches les plus simples et les plus utilisées, selon moi, pour atténuer la responsabilité des fiduciaires.
La première consiste à fournir des comptes aux bénéficiaires. Ainsi, en vertu de l'UTC, la règle par défaut est que les fiduciaires sont tenus de tenir leurs bénéficiaires raisonnablement informés. En vertu de la règle par défaut en vigueur ici dans le Wisconsin, ils sont également tenus de fournir chaque année des comptes aux bénéficiaires. Avec l'aide du family office, les fiduciaires devraient donc mettre en place un mécanisme ou un processus permettant d'envoyer ces comptes aux bénéficiaires afin de s'assurer qu'ils leur sont bien envoyés chaque année. Une fois ces documents et comptes envoyés, le délai de prescription commence à courir et protège le fiduciaire dans la mesure où les informations ont été envoyées au bénéficiaire.
La période peut donc varier considérablement d'un État à l'autre. Ici, dans le Wisconsin, le bénéficiaire dispose d'un délai d'un an à compter de la date d'envoi des informations pour faire valoir ses droits.
Lucareli :
D'accord.
Magnuson :
Cependant, il est très important de noter que le rapport doit divulguer de manière adéquate l'existence d'une réclamation potentielle en fournissant suffisamment d'informations pour que le bénéficiaire soit au courant d'une réclamation potentielle ou aurait dû se renseigner. Il est donc important de savoir que pour bénéficier de cette protection en matière de responsabilité, le fiduciaire est tenu de fournir certaines informations.
Lucareli :
D'accord.
Magnuson :
Donc, la deuxième technique d'atténuation que je qualifierais de la plus utilisée ou de la plus facile à utiliser est le consentement et la décharge du bénéficiaire. Ainsi, en vertu du Code uniforme des fiducies, un fiduciaire n'est pas responsable de ses actes dans la mesure où le bénéficiaire est informé des actes antérieurs et décharge ensuite le fiduciaire de ces actes. Dans le même ordre d'idées, un fiduciaire n'est pas responsable d'une action s'il en informe le bénéficiaire et que celui-ci l'approuve avant que le fiduciaire ne la mette en œuvre.
Ainsi, certains fiduciaires choisiront de recevoir régulièrement, peut-être à des intervalles différents, chaque année ou à certaines périodes, une décharge complète de la part de leurs bénéficiaires. D'autres fiduciaires choisiront plutôt de ne recevoir une décharge qu'en cas d'action importante. Ainsi, qu'il s'agisse d'une distribution importante à un bénéficiaire ou d'un investissement plus risqué que d'autres, ils recevront cette décharge. De même, en ce qui concerne les comptes, afin de bénéficier de cette protection en matière de responsabilité, les fiduciaires sont tenus de fournir des informations très précises au moment où la décharge est envoyée afin que celle-ci soit valable par la suite.
Lucareli :
D'accord. Ce sont donc deux excellentes idées et, de toute évidence, l'UTC joue un rôle très important dans tout cela.
Magnuson :
Oui, c'est vrai. Et comme je l'ai mentionné, cette mesure a été adoptée par la majorité des États, mais il existe également un certain nombre d'autres protections prévues par l'UTC dont il est possible de tirer parti.
Lucareli :
Parfait. J'ai encore quelques dernières questions à vous poser. Je vais donc m'appuyer sur votre expérience. D'après votre expérience, Abbey, et d'après ce que vous avez pu observer dans votre pratique, quel conseil donneriez-vous aux administrateurs ?
Magnuson :
La seule mise en garde que je pense souvent négligée est de se méfier des conflits d'intérêts. Qu'il s'agisse d'un conflit d'intérêts réel ou simplement de la présence et de l'apparence d'un conflit chez un fiduciaire. Ainsi, par exemple, souvent, la personne en qui nous avons le plus confiance et que nous voudrions voir devenir fiduciaire de notre fiducie familiale est quelqu'un qui a un conflit d'intérêts. Ainsi, par exemple, un employé qui travaille pour la famille depuis longtemps peut donner l'impression d'un conflit. Il y a vraiment un avantage à avoir une certaine indépendance. Cependant, lorsqu'il y a un conflit, cela jette un éclairage négatif sur toutes les actions entreprises par ce fiduciaire. Vous devez donc vraiment vous méfier de l'apparence de tout conflit et de la façon dont il peut éclipser toute action du fiduciaire, même une action raisonnable.
Lucareli :
La transparence est donc clairement importante dans ce domaine.
Magnuson :
Oui.
Lucareli :
Bien. Très bien, dernière question pour conclure. Si vous pouviez donner un conseil à un administrateur, quel serait-il ?
Magnuson :
Je pense que ma seule recommandation, à laquelle les gens ne pensent peut-être pas souvent, est d'inviter les bénéficiaires à participer au processus décisionnel. Vous savez, cela peut rendre le processus plus long ou plus difficile, mais il y a vraiment beaucoup d'avantages à impliquer les bénéficiaires lorsque la situation s'y prête. Les avantages que vous pouvez en tirer sont que vous pouvez utiliser cette expérience pour informer vos bénéficiaires sur la manière dont leur fiducie est gérée et sur ce qui se passe, en plus de simplement couvrir les sessions de formation de base sur la gestion des fiducies. Cela permet également aux bénéficiaires de s'approprier le processus décisionnel et les décisions qui sont prises en leur nom pour leur fiducie. Cela leur donne confiance dans le processus, sachant que le fiduciaire gère la fiducie dans leur intérêt et remplit ses obligations fiduciaires. Comme je l'ai mentionné précédemment, cela permet également au fiduciaire de disposer d'un registre indiquant ce que les bénéficiaires savaient et à quel moment, au cas où l'une de ses décisions serait contestée ultérieurement.
Lucareli :
Parfait. Abbey, je tiens à vous remercier pour le temps que vous nous avez consacré et, bien sûr, pour vos conseils professionnels. Cela m'a permis de me rappeler certaines choses très utiles, et je sais que notre public vous en sera reconnaissant. Je tiens également à remercier tous ceux qui ont suivi cette présentation. Pour plus d'informations, rendez-vous sur Foley.com, dans la rubrique Family Offices. Merci.
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