La SEC adopte les règles définitives concernant la divulgation des rachats d'actions

Le 3 mai 2023, la Securities and Exchange Commission (« SEC ») des États-Unis a adopté des règles définitives exigeant (1) que les émetteurs divulguent quotidiennement des données quantitatives sur les rachats à la fin de chaque trimestre dans leurs formulaires 10-Q et 10-K, (2) aux émetteurs privés étrangers (« FPI ») de divulguer les données quantitatives quotidiennes relatives aux rachats à la fin de chaque trimestre sur un nouveau formulaire F-SR dans les 45 jours suivant la fin du trimestre fiscal d'un FPI, (3) aux émetteurs d'inclure dans les formulaires 10-Q et 10-K, et aux FPI d'inclure dans le formulaire 20-F, des informations narratives sur les objectifs et la justification des rachats d'actions et le processus ou les critères utilisés pour déterminer le montant des rachats, ainsi que toute politique ou procédure relative à l'achat et à la vente de titres de l'émetteur par ses dirigeants et administrateurs pendant un programme de rachat, et (4) les émetteurs doivent inclure dans les formulaires 10-Q et 10-K des informations concernant l'adoption et la résiliation par l'émetteur des plans de négociation prévus par la règle 10b5-1. Les règles définitives diffèrent des règles proposées par la SEC en 2021, la différence la plus significative étant l'obligation de déclarer trimestriellement les opérations de rachat quotidiennes au lieu de les déclarer quotidiennement après chaque rachat.

Contexte

Depuis 2003, la SEC exige la divulgation d'informations relatives aux rachats d'actions dans les rapports périodiques des émetteurs, notamment le nombre d'actions rachetées chaque mois, le prix moyen par action, le nombre total d'actions achetées dans le cadre d'un plan ou d'un programme de rachat, le nombre maximal d'actions ou la valeur approximative en dollars pouvant être achetées dans le cadre des plans ou programmes existants, ainsi que des notes de bas de page concernant les principales conditions des plans de rachat annoncés publiquement.

En décembre 2021, la SEC a publié des règles proposées pour compléter ces exigences. En proposant ces règles, le président Gensler et la SEC ont exprimé leur inquiétude quant au fait que, sans divulgation supplémentaire, les acteurs du marché ne sont pas informés des détails et des motivations entourant les rachats d'actions. Les règles proposées étaient plus lourdes à plusieurs égards que les règles récemment finalisées.  Par exemple, elles prévoyaient un nouveau formulaire à remplir dans un délai d'un jour ouvrable après le rachat d'actions, indiquant notamment la date, le nombre et la catégorie des actions achetées. En ce qui concerne les plans de rachat d'actions, les règles proposées exigeaient également de cocher une case indiquant si l'un des dirigeants ou administrateurs de l'émetteur visés à l'article 16 avait acheté ou vendu des actions dans les 10 jours ouvrables précédant ou suivant l'annonce dudit plan ou programme.

Rapport périodique Exigences en matière de divulgation des rachats d'actions

• Informations relatives au rachat d'actions pour les émetteurs


• Nouvelle exigence relative au tableau. Les règles définitives ajoutent un nouvel élément 601(b)(26) au règlement S-K et exigent que la pièce jointe prévue dans cet élément soit incluse dans les formulaires 10-Q et 10-K. Ce nouvel élément exige un tableau sous la forme indiquée ci-dessous :



Ces informations sous forme de tableau doivent être fournies quotidiennement pour la période couverte par le rapport (ou le quatrième trimestre de l'émetteur dans un formulaire 10-K).  En outre, les émetteurs doivent indiquer, dans une note de bas de page du tableau, la date d'adoption ou de résiliation de tout plan de rachat visant à satisfaire aux conditions de défense affirmative de la règle 10b5-1(c) en ce qui concerne les actions figurant dans la colonne la plus à droite du tableau. Les informations fournies doivent également être présentées au format Inline XBRL.



• Case à cocher concernant les dirigeants et administrateurs visés par l'article 16. En plus du nouveau tableau, les émetteurs seront tenus d'indiquer dans l'annexe, à l'aide d'une case à cocher, si un dirigeant ou un administrateur visé par l'article 16 a acheté ou vendu des actions faisant l'objet d'un plan ou d'un programme de rachat annoncé publiquement par l'émetteur dans les quatre jours ouvrables précédant ou suivant l'annonce par l'émetteur d'un plan ou d'un programme de rachat ou d'une augmentation de celui-ci. Pour déterminer s'il convient de cocher cette case, les règles définitives stipulent qu'un émetteur peut, à moins qu'il ne sache ou ait des raisons de croire qu'un formulaire a été déposé de manière incorrecte, se fier à l'examen des formulaires 3, 4 et 5 et à une déclaration écrite indiquant qu'aucun formulaire 5 n'est requis, à condition que cette confiance soit raisonnable.


• Informations relatives au rachat d'actions pour les FPI


• Nouveau formulaire F-SR. Tout FPI qui détient une catégorie de titres de participation enregistrés conformément à la section 12 de la loi américaine Securities Exchange Act de 1934 (la « loi Exchange Act ») et qui ne dépose pas de rapports sur le formulaire 10-Q ou 10-K doit déposer un formulaire F-SR trimestriel, qui divulguera, pour la période couverte par le formulaire, les mêmes informations que celles requises dans le tableau désormais exigé pour l'élément 601(b)(26) pour les émetteurs qui déposent des rapports sur les formulaires 10-Q et 10-K. Cette divulgation doit également être effectuée au format Inline XBRL.


• Obligation de cocher une case pour certains administrateurs et membres de la haute direction. À l'instar de la case à cocher prévue à la rubrique 601(b)(26), le formulaire F-SR exigera que les FPI indiquent, en cochant la case correspondante, si un administrateur ou un membre de la haute direction qui serait identifié conformément à la rubrique 1 du formulaire 20-F a acheté ou vendu des actions faisant l'objet d'un plan ou d'un programme de rachat annoncé publiquement par l'émetteur dans les quatre jours ouvrables précédant ou suivant l'annonce par l'émetteur d'un plan ou d'un programme de rachat ou d'une augmentation de celui-ci. Pour déterminer s'il convient de cocher cette case, les règles définitives stipulent qu'une FPI peut se fier aux déclarations écrites des administrateurs et des cadres supérieurs qui seraient identifiés conformément à la rubrique 1 du formulaire 20-F, à condition que cette confiance soit raisonnable.

Obligations d'information narrative concernant les rachats d'actions

• Modifications apportées à l'article 703 du règlement S-K


• Les règles définitives modifient l'article 703 du règlement S-K afin d'exiger la divulgation d'informations narratives dans les formulaires 10-Q et 10-K concernant les rachats d'actions divulgués en vertu du nouvel article 601(b)(26) évoqué ci-dessus.  Cette divulgation narrative doit décrire (1) les objectifs ou les justifications de chaque plan ou programme de rachat et le processus ou les critères utilisés pour déterminer le montant des rachats, (2) le nombre d'actions achetées en dehors d'un plan ou d'un programme annoncé publiquement, et la nature de la transaction (par exemple, si les achats ont été effectués dans le cadre de transactions sur le marché libre, d'offres publiques d'achat ou d'autres transactions), (3) pour les plans ou programmes de rachat annoncés publiquement, la date à laquelle le plan ou le programme a été annoncé, le montant approuvé en dollars ou en actions, la date d'expiration du plan ou du programme, chaque plan ou programme qui a expiré au cours de la période couverte par la divulgation sous forme de tableau et chaque plan ou programme que l'émetteur a décidé de résilier avant son expiration ou dans le cadre duquel l'émetteur n'a pas l'intention d'effectuer d'autres achats, et (4) toutes les politiques et procédures relatives aux achats et aux ventes de titres de l'émetteur par ses dirigeants et administrateurs pendant un programme de rachat, y compris toute restriction applicable à ces transactions. Ces informations doivent également être communiquées au format Inline XBRL.


• L'article 703(a) actuel du règlement S-K exige des émetteurs qu'ils fournissent chaque mois des informations sur les rachats sous forme de tableau dans leurs formulaires 10-Q et 10-K. En raison des nouvelles exigences en matière de divulgation, ces informations mensuelles sur les rachats ne seront plus requises et sont supprimées par les modifications apportées à l'article 703.


• Informations narratives pour les FPI


• Les règles définitives modifient également le formulaire 20-F afin d'exiger une divulgation narrative équivalente à celle imposée par les modifications apportées à la rubrique 703 du formulaire 20-F pour les FPI. Cette divulgation doit également être présentée au format Inline XBRL.

Divulgation des plans d'opérations d'initiés

Pour rappel, en décembre 2022, la SEC a adopté des règles définitivesconcernant les plans de négociation au titre de la règle 10b5-1 et la divulgation des politiques en matière de délit d'initié. À l'époque, la SEC n'avait pas adopté de proposition visant à exiger la divulgation correspondante concernant l'utilisation des plans de négociation au titre de la règle 10b5-1 par un émetteur.  Toutefois, les règles définitives comprennent désormais un nouvel élément 408(d) du règlement S-K qui oblige les émetteurs à divulguer dans leurs formulaires 10-Q et 10-K (1) si, au cours de la période couverte par le dépôt (le quatrième trimestre fiscal de l'émetteur dans un formulaire 10-K), le déclarant a adopté ou résilié un plan de négociation 10b5-1, et (2) une description des conditions importantes de tout plan de négociation 10b5-1, telles que la date à laquelle il a été adopté, la durée du plan et le nombre d'actions à acheter et à vendre dans le cadre du plan. La règle finale n'oblige pas les émetteurs à divulguer des informations sur les prix concernant les plans de négociation 10b5-1.  Cette divulgation doit également être effectuée au format Inline XBRL.

Date d'entrée en vigueur des règles définitives

Tous les émetteurs autres que les FPI seront tenus de se conformer aux nouvelles exigences en matière de divulgation, ainsi qu'aux exigences Inline XBRL, dans leurs formulaires 10-Q et 10-K à compter du premier dépôt couvrant le premier trimestre fiscal complet commençant le 1er octobre 2023 ou après cette date.  Pour les émetteurs dont l'exercice fiscal correspond à l'année civile, cela signifie qu'ils devront intégrer les nouvelles informations dans leurs formulaires 10-K pour l'exercice 2023, déposés en 2024.

Pour les FPI, les nouvelles exigences en matière de divulgation du formulaire F-SR et d'Inline XBRL entrent en vigueur à compter du premier trimestre fiscal complet commençant le 1er avril 2024 ou après cette date, et les exigences correspondantes en matière de divulgation narrative et d'Inline XBRL pour le formulaire 20-F entrent en vigueur à compter du premier formulaire 20-F déposé après le dépôt du premier formulaire F-SR.

Actions recommandées

• Compte tenu du débat public actuel sur les rachats d'actions, nous pensons que la SEC continuera à se concentrer sur les rachats d'actions, ainsi que sur les délits d'initiés et l'utilisation de plans de négociation conformément à la règle 10b5-1. À la lumière des règles définitives, les émetteurs et leurs administrateurs et dirigeants devraient envisager les mesures recommandées suivantes :
• Les émetteurs devraient revoir, formaliser et mettre à jour leurs politiques et procédures relatives au catalogage de leurs rachats d'actions et, s'ils ne le font pas déjà, veiller à ce que ces procédures permettent de suivre les transactions quotidiennes. Les émetteurs devraient contacter leurs courtiers et leurs banques dès que possible afin de coordonner ces efforts.
• En raison de la nouvelle exigence relative à la case à cocher, les émetteurs devraient également examiner et/ou mettre en place des processus permettant de suivre les opérations effectuées par leurs administrateurs et dirigeants visés par l'article 16 au moment où les plans de rachat d'actions sont adoptés, modifiés ou résiliés par l'émetteur. Les émetteurs pourraient également envisager de réviser leurs politiques et/ou pratiques en matière de délit d'initié concernant l'imposition de périodes d'interdiction spéciales afin d'y inclure des restrictions relatives aux opérations effectuées dans les quatre jours ouvrables suivant l'annonce d'un programme de rachat.
• Les émetteurs doivent également commencer à préparer les nouvelles informations narratives requises. Ce faisant, les conseils d'administration et la direction devraient envisager d'inclure une discussion sur les objectifs ou les raisons qui motivent les rachats d'actions par l'émetteur, ainsi que sur le processus ou les critères utilisés pour déterminer le montant des rachats approuvés dans les registres de l'émetteur, et devraient s'assurer que les informations divulguées au public sont conformes à ces registres.
• En cas de résiliation d'un plan 10b5-1 ou d'un programme de rachat d'actions dans le cadre d'une acquisition ou d'un autre événement important, étant donné que l'émetteur serait tenu de divulguer cette résiliation dans son prochain rapport trimestriel ou annuel, les émetteurs doivent garder à l'esprit que les investisseurs pourraient s'interroger sur les raisons de cette résiliation, ce qui pourrait entraîner des spéculations et des fluctuations du cours de l'action ou exercer une pression pour que la raison de la résiliation soit divulguée plus tôt que prévu.