L'IRS publie la version finale de la réglementation sur les paiements directs

L'Internal Revenue Service (« IRS ») et le département du Trésor ont publié en début de semaine les réglementations définitives relatives aux paiements directs en espèces pour certains crédits d'impôt conformément à la section 6417 de l'Internal Revenue Code (le «Code »et, ces règles, les «Règles définitives sur les paiements directs »).  La publication des règles définitives relatives aux paiements directs fait suite à la publication, en juin 2023, d'un projet de réglementation (les «règles proposées relatives aux paiements directs »). Les règles définitives relatives aux paiements directs reprennent en grande partie les règles proposées relatives aux paiements directs, à quelques exceptions près. 

Vous trouverez ci-dessous un bref aperçu du contexte de l'article 6417 du Code, ainsi qu'un résumé des points clés des règles définitives relatives aux paiements directs, mettant en évidence les changements par rapport aux règles proposées. 

En plus des règles définitives relatives aux paiements directs, l'IRS a publié un projet de règlement qui permettrait aux organisations non constituées en société d'être exclues de l'application des règles fiscales relatives aux sociétés de personnes si ces organisations comprennent des membres exonérés d'impôt (tels que les gouvernements étatiques et locaux et les gouvernements tribaux indiens) et sont organisées exclusivement pour produire de l'électricité à partir de certains biens (le «règlement 761 »).  Ces règlements 761 offriraient aux contribuables éligibles aux paiements directs en espèces la possibilité de participer à certaines coentreprises avec des contribuables non éligibles aux paiements directs en espèces. Les contribuables peuvent se fier aux règlements proposés jusqu'à la promulgation des règlements définitifs, et les parties intéressées à formuler des commentaires avant la publication des règlements définitifs peuvent soumettre leurs commentaires écrits à l'IRS avant le 10 mai 2024.

Contexte de l'article 6417 Choix de paiement direct

La section 6417 du Code, promulguée dans le cadre de la loi sur la réduction de l'inflation (la «loi ») en août 2022, permet à certaines entités de demander un paiement direct en espèces en lieu et place de certains crédits d'impôt. Cela a ouvert la voie à des investissements beaucoup plus importants dans les projets d'énergie renouvelable et de transition énergétique de la part d'entités qui, autrement, n'auraient pas eu la possibilité d'utiliser les crédits associés à ces projets (en raison de l'absence d'obligation fiscale réelle pour utiliser ces crédits).  Certaines entités spécifiques, notamment les entités exonérées d'impôt, les États et les subdivisions politiques, la Tennessee Valley Authority, les Alaska Native Corporations et les gouvernements tribaux indiens, peuvent demander un paiement direct en espèces pour le crédit d'impôt à la production en vertu de l'article 45 du Code (« PTC »), les crédits en vertu de l'article 45Y relatifs aux crédits d'impôt à la production neutres sur le plan technologique à partir de 2025, le crédit d'impôt à l'investissement en vertu de l'article 48 du Code (« ITC »), les crédits en vertu de l'article 48E relatifs aux crédits d'impôt à l'investissement neutres sur le plan technologique à partir de 2025, et plusieurs autres crédits.  Outre les entités décrites ci-dessus, les entités imposables peuvent choisir de recevoir des paiements en espèces au lieu de crédits d'impôt au titre des crédits pour la capture et la séquestration du carbone prévus à l'article 45Q, des crédits d'impôt pour la production d'hydrogène prévus à l'article 45V et des crédits d'impôt pour la production manufacturière de pointe prévus à l'article 45X, sous réserve de certaines restrictions. Le choix du paiement direct doit être effectué au plus tard à la date d'échéance de la déclaration de revenus de l'année au cours de laquelle le choix est effectué.

Règles définitives relatives aux paiements directs

Les règles définitives relatives aux paiements directs fournissent des indications sur un certain nombre de questions liées au paiement direct des crédits d'impôt admissibles. Parmi les points saillants, mentionnons :

• Les règles définitives relatives aux paiements directs fournissent des précisions sur divers termes définis utilisés dans l'article 6417, notamment « entité applicable ».

• Les « entités concernées » (c'est-à-dire les entités éligibles pour demander le paiement direct de tous les crédits applicables en vertu de l'article 6417) comprennent :

• Organisations à but non lucratif bénéficiant d'une exonération fiscale fédérale.
  • Les règles finales relatives aux paiements directs précisent qu'il ne suffit pas qu'une entité soit classée comme organisme à but non lucratif uniquement en vertu de la législation de l'État.
• Tout État, le district de Columbia ou toute subdivision politique de ceux-ci.
• Un gouvernement tribal indien ou une subdivision de celui-ci.
• Toute société autochtone d'Alaska.
• La Tennessee Valley Authority.
• Toute société coopérative qui fournit de l'énergie électrique à des personnes vivant dans des zones rurales.
  • Les règles finales relatives aux paiements directs précisent qu'une entité qui installe des équipements énergétiques ne « fournit pas d'électricité » aux fins de l'éligibilité en tant qu'entité éligible au titre de la section 6417.
• Organismes et agences des États (collectivement, les « entités concernées »)
• Les entités imposables peuvent choisir d'être traitées comme des entités admissibles en ce qui concerne les crédits pour la capture et le stockage du carbone prévus à l'article 45Q, les crédits d'impôt pour la production d'hydrogène prévus à l'article 45V et les crédits d'impôt pour la production manufacturière de pointe prévus à l'article 45X.

• Les règles définitives relatives au paiement direct fournissent des indications concernant les contribuables éligibles, la manière d'opter pour le paiement direct, la détermination du montant du crédit applicable et l'incidence sur les montants des crédits pour les subventions et autres aides financières non imposables. 

• Les sociétés en nom collectif et les sociétés de type S ne sont pas considérées comme des entités admissibles autorisées à demander des paiements en espèces au titre des crédits d'impôt à l'investissement (ITC), des crédits d'impôt à la production (PTC) ou d'autres crédits admissibles, même si tous les associés ou actionnaires, selon le cas, sont par ailleurs des entités admissibles. Voir ci-dessous la discussion relative au règlement 761 et à la possibilité de renoncer au traitement en tant que société en nom collectif dans certaines situations.

• Si, conformément à la section 1.48-4 du règlement du Trésor, il est décidé de transférer les crédits d'impôt à un locataire, celui-ci ne peut pas choisir de recevoir un paiement en espèces au titre de ces crédits. En outre, aucun paiement direct ne peut être demandé pour les crédits achetés conformément à la section 6418. Ces résultats étaient prévisibles, mais ils seront décevants pour beaucoup de ceux qui ont fait pression en faveur des paiements en espèces dans le cadre de transactions de crédit-bail inversé et de vente de crédits d'impôt.

• Le choix du paiement direct doit être effectué sur la déclaration fiscale annuelle initiale de l'entité.

• Les règles définitives relatives au paiement direct précisent que, même si une entité concernée ne peut initialement faire ou révoquer un choix de paiement direct sur une déclaration modifiée, certaines erreurs relatives à ce choix peuvent être corrigées sur une déclaration modifiée. 

• Les règles définitives relatives aux paiements directs permettent également aux entités concernées qui, autrement, ne seraient pas tenues de produire une déclaration de revenus annuelle, de choisir de produire leur déclaration sur la base d'une année civile ou d'un exercice financier, à condition que ces entités tiennent des livres et registres adéquats pour justifier ce choix.

• Si une entité applicable utilise des subventions, des prêts remboursables ou d'autres montants exonérés d'impôt sur le revenu pour acquérir ou construire des biens immobiliers liés à un investissement (généralement, des biens immobiliers éligibles à l'ITC et certains autres types de biens immobiliers pour lesquels le montant du crédit est basé sur le prix d'achat ou le coût de construction), ces montants ne réduisent généralement pas la base de calcul du montant du paiement en espèces disponible. Toutefois, si (1) ces montants sont destinés spécifiquement à l'achat, à la construction, à la reconstruction, à l'érection ou à l'acquisition d'un bien immobilier lié à un investissement (le «critère de l'objectif spécifique ») et (2) ces montants, ajoutés au crédit applicable autrement déterminé en ce qui concerne le bien immobilier lié à un investissement, dépassent le coût du bien, le montant du paiement en espèces est alors susceptible d'être réduit. 

• Les règles finales relatives aux paiements directs précisent quand le test d'affectation spécifique doit être effectué et comment la règle est appliquée. Par exemple, pour les subventions exonérées d'impôt, le test d'affectation spécifique est effectué au moment où la subvention est accordée.  Si la subvention est accordée après l'achat, la construction, la reconstruction, l'érection ou toute autre forme d'acquisition du bien immobilier, le montant du paiement en espèces n'est pas susceptible d'être réduit, sauf si l'approbation de la subvention était purement formelle et que le montant était pratiquement garanti au moment de la demande. Pour les prêts, le test d'affectation spécifique est effectué au moment où le prêt est approuvé.

Directives supplémentaires concernant la copropriété — Règlement 761

Comme indiqué ci-dessus, les règles finales relatives au paiement direct ne permettent pas à une entité imposée en tant que société de personnes d'opter pour le paiement direct, même si tous les associés sont des entités qui seraient individuellement éligibles au paiement direct. Toutefois, l'IRS a publié le règlement 761 afin de permettre à certaines organisations non constituées en société, organisées exclusivement pour produire de l'électricité à partir de certains biens, de choisir d'être exclues de l'application des règles fiscales relatives aux sociétés de personnes, ce qui pourrait permettre à un plus grand nombre d'entités éligibles d'obtenir des paiements en espèces.    

Pour être exclue des règles fiscales applicables aux sociétés de personnes en vertu du règlement 761, une organisation non constituée en société doit satisfaire aux exigences suivantes :

• Les membres de l'organisation doivent être en mesure de calculer correctement leurs revenus sans avoir à calculer le revenu imposable du partenariat.

• L'organisation est utilisée pour la production, l'extraction ou l'utilisation conjointe de biens, mais pas dans le but de vendre des services ou des biens produits ou extraits ; et

• Les quatre conditions suivantes doivent être remplies :
  • L'entité doit être détenue, en partie ou en totalité, par une ou plusieurs entités concernées,
  • Les membres doivent conclure un accord d'exploitation conjoint concernant les biens donnant droit à crédit, dans lequel ils se réservent le droit de percevoir en nature ou de céder séparément leur part proportionnelle de l'électricité produite ou de tout crédit d'impôt associé.
  • L'entité doit, conformément à un accord d'exploitation conjoint, être organisée exclusivement dans le but de produire conjointement de l'électricité à partir de ses biens éligibles, et
  • L'entité applicable qui est membre d'une telle organisation non constituée en société doit opter pour le paiement direct en vertu de l'article 6417(a).

Le choix de ne pas appliquer les règles relatives aux sociétés de personnes ne s'applique qu'à certains types de crédits d'impôt pour paiements directs (PTC), aux crédits pour la production d'énergie nucléaire en vertu de l'article 45U du Code, aux PTC technologiquement neutres en vertu de l'article 45Y, aux ITC et aux ITC technologiquement neutres en vertu de l'article 48E du Code.

Bien que les règles soient nuancées dans leur application et qu'une structuration minutieuse soit nécessaire pour garantir leur respect, le règlement 761 offre aux entités concernées la possibilité de détenir en copropriété, par l'intermédiaire d'organisations non constituées en société (telles que des sociétés à responsabilité limitée), certains actifs éligibles et de demander des paiements directs, évitant ainsi efficacement l'application des limitations de paiement direct pour les sociétés de personnes.

Foley continuera à suivre l'évolution de ces règles. Pour toute question, veuillez contacter l'un des avocats mentionnés ici.