La nouvelle règle de la NLRB relative aux co-employeurs suspendue jusqu'au 11 mars 2024
Le 26 octobre 2023, le Conseil national des relations du travail (le NLRB ou le « Conseil ») a publié sa règle finale très attendue (la« nouvelle règle ») concernant la norme permettant de déterminer le statut d'employeur conjoint en vertu de la loi nationale sur les relations du travail (NLRA). Comme nous l'avons déjà signalé, la nouvelle règle élargit essentiellement les critères permettant d'établir une relation d'employeur conjoint en vertu du droit fédéral du travail.
Plus précisément, la nouvelle règle a rétabli la norme favorable aux employés précédemment adoptée par le Conseil, telle qu'énoncée dans la décision Browning-Ferris de 2015 , et est allée plus loin en stipulant que « la preuve de l'autorité ou du droit réservé de contrôler, ainsi que la preuve de l'exercice du contrôle (direct ou indirect, y compris le contrôle par l'intermédiaire d'un tiers...) constituent des preuves probantes du type de contrôle sur les conditions d'emploi essentielles des employés qui est nécessaire pour établir le statut d'employeur conjoint ».
En termes généraux, en vertu de la nouvelle règle, cela signifie que les entreprises courent un plus grand risque d'être considérées comme des « co-employeurs » vis-à-vis de personnes sur lesquelles elles n'exercent aucun contrôle direct.
La nouvelle règle, qui devait initialement entrer en vigueur le 26 février 2024, a été critiquée dès sa publication. Une coalition d'organisations professionnelles issues de plusieurs secteurs a notamment contesté la nouvelle norme devant la cour fédérale américaine du district Est du Texas. Dans cette affaire, les organisations plaignantes ont introduit une demande de jugement déclaratoire et d'injonction en vertu de la loi sur les procédures administratives (APA), affirmant que la nouvelle règle était contraire à la loi, arbitraire et capricieuse, et qu'elle devait donc être bloquée dans son intégralité.
Le 13 février 2024, le juge J. Campbell Barker a tenu une audience de deux heures sur les requêtes contradictoires des deux parties visant à obtenir un jugement sommaire sur la légalité de la nouvelle règle. À la suite de l'audience, le 22 février 2024, le juge Barker a rendu une ordonnance suspendant la mise en œuvre de la nouvelle règle jusqu'au 11 mars 2024. Nous nous attendons à ce que le juge Barker rende une décision sur le fond d'ici cette date.
Bien que le statut de la nouvelle règle reste incertain, nous recommandons aux entreprises de continuer à prendre des mesures pour se préparer à la nouvelle date de mise en œuvre du 11 mars 2024, car le NLRB commencera à appliquer la nouvelle règle dès qu'elle entrera en vigueur. Nous recommandons en particulier aux entreprises de profiter du délai de deux semaines pour revoir leurs relations et leurs contrats avec les sous-traitants, les agences de recrutement et d'intérim, et autres tiers dont les employés peuvent présenter un risque d'emploi conjoint. Bien que la formulation contractuelle ne soit pas déterminante en vertu de la nouvelle règle, une formulation contractuelle forte qui délimite clairement les rôles et les responsabilités (ou l'absence de ceux-ci) de chaque partie à l'égard de travailleurs spécifiques constitue une première étape essentielle dans la lutte contre une plainte pour co-emploi. En outre, nous recommandons aux entreprises d'évaluer de manière critique si le contrôle qu'elles exercent effectivement sur les sous-traitants et leurs employés diffère d'une délimitation contractuelle claire des pouvoirs.
Nous continuerons à suivre de près la nouvelle règle et l'état d'avancement des recours juridiques qui pourraient être intentés à son encontre. En attendant, si vous avez des questions ou besoin d'aide pour vous conformer à la nouvelle règle, veuillez contacter les avocats du cabinet Foley & Lardner LLP.
