2024 a été une année importante pour l'EPA avec des implications significatives pour les fabricants car l'EPA exécute sa feuille de route stratégique sur les PFAS
En 2021, l'Agence américaine pour la protection de l'environnement (EPA) a publié sa feuille de route stratégique visant à traiter un large groupe de milliers de substances chimiques artificielles connues sous le nom de substances per- et polyfluoroalkylées (PFAS), s'engageant à utiliser « tous les outils à sa disposition » pour lutter contre ces substances chimiques. Jusqu'à présent, en 2024, l'EPA a pris un certain nombre de mesures pour atteindre les objectifs de sa feuille de route de 2021. Parmi ces mesures figuraient la finalisation de la désignation de certaines PFAS comme « substances dangereuses », la finalisation des normes pour un certain nombre de PFAS dans l'eau potable, la publication de directives provisoires sur les méthodes d'élimination des PFAS et la proposition d'une règle visant à définir certaines PFAS comme « constituants dangereux ». La portée des règles et des directives de l'EPA est considérable, car la fabrication et l'utilisation des PFAS ne se limitent pas à des secteurs restreints ou discrets de l'industrie réglementée, mais concernent une grande variété d'industries. L'imposition de restrictions et de limites sur les PFAS est susceptible d'avoir des implications importantes pour les fabricants tout au long de la chaîne d'approvisionnement.
Deux substances chimiques PFAS désignées comme substances dangereuses en vertu de la loi CERCLA
En avril 2024, l'EPA a publié une règle définitive désignant deux PFAS, l'acide perfluorooctanoïque (« PFOA ») et l'acide perfluorooctanesulfonique (« PFOS »), comme « substances dangereuses » en vertu de la loi américaine sur la réponse environnementale globale, l'indemnisation et la responsabilité (Comprehensive Environmental Response, Compensation, and Liability Act, « CERCLA »). Des groupes industriels ont contesté certaines parties de cette règle, qui sont actuellement en instance devant les tribunaux ; toutefois, la règle est entrée en vigueur le 8 juillet 2024, alors que ces contestations se poursuivent.
La désignation du PFOA et du PFOS comme substances dangereuses entraîne de nombreuses exigences. La principale conséquence de cette règle est qu'elle intègre le PFOS et le PFOA dans le cadre strict de responsabilité solidaire de la loi CERCLA. Ce changement confère à l'EPA le pouvoir d'enquêter sur les rejets de PFOA et de PFOS et d'obliger les parties potentiellement responsables (« PRP »), y compris les propriétaires et les exploitants d'un bien immobilier ou d'une installation, à remédier aux rejets de PFOA et de PFOS par le biais des dispositions spécifiques d'application de la loi CERCLA. Cela pourrait entraîner des coûts importants pour les fabricants chargés de nettoyer les sites existants et historiques. Les parties privées peuvent désormais également intenter des actions en vertu de la loi CERCLA afin de récupérer les coûts et d'obtenir des contributions.
De plus, de nouvelles exigences en matière de déclaration immédiate s'appliquent si les rejets de PFOS ou de PFOA provenant d'une installation dépassent une « quantité à déclarer » désignée (une livre dans les 24 heures). Si le rejet dépasse cette quantité, la partie responsable doit le signaler au Centre national d'intervention et aux autorités étatiques ou tribales compétentes. De plus, comme de nombreux États incluent les substances dangereuses CERCLA dans leurs lois sur l'assainissement, le fait de désigner le PFOA et le PFOS comme substances dangereuses peut donner aux États le pouvoir d'exiger des mesures correctives en vertu de leurs propres lois.
Enfin, la désignation du PFOA et du PFOS en vertu de la loi CERCLA oblige le ministère américain des Transports à classer ces substances comme matières dangereuses aux fins du transport en vertu du règlement sur les matières dangereuses. Dans l'ensemble, cette règle aura probablement des répercussions importantes sur les sites d'assainissement fermés et en cours, ainsi que sur les procédures et politiques actuelles de déclaration des rejets et les exigences en matière de transport des parties réglementées.
L'EPA publie une réglementation relative à la contamination par les PFAS dans les réseaux publics d'approvisionnement en eau
En avril 2024, l'EPA a également publié sa première réglementation nationale sur l'eau potable afin de limiter la contamination par les PFAS dans l'eau potable. Cette réglementation établit des concentrations maximales admissibles (CMA) pour six PFAS[1] qui ont été identifiés dans l'eau potable. Elle fixe la CMA pour un ensemble spécifique de PFAS à 4 nanogrammes par litre ou parties par trillion (ppt) pour le PFOS et le PFOA, et à 10 ppt pour quatre autres composés PFAS.
L'impact immédiat de cette règle est que les réseaux publics d'approvisionnement en eau doivent tester et surveiller les PFAS identifiés d'ici 2027. La réglementation exige que les réseaux publics d'approvisionnement en eau publient des informations sur les niveaux de PFAS dans l'eau potable à partir de 2027. En outre, les réseaux publics d'approvisionnement en eau ont jusqu'en 2029 pour réduire les niveaux de PFAS si la surveillance montre que ceux-ci dépassent la MCL applicable. À partir de 2029, les réseaux publics d'approvisionnement en eau devront remédier à la contamination par les PFAS s'ils enfreignent une ou plusieurs des MCL établies et devront informer le public de cette infraction.
À court terme, ces normes imposeront des obligations de conformité et des coûts importants aux services publics d'approvisionnement en eau potable. À plus long terme, les nouvelles normes pourraient servir de base aux États ou à l'EPA pour tenter d'établir des concentrations maximales très conservatrices de PFAS pour les rejets susceptibles d'avoir un impact sur les sources d'eau potable, y compris les normes de rejet des eaux souterraines et de surface, ce qui aura à son tour un impact sur les permis relatifs aux eaux pluviales et aux eaux usées des installations.
L'EPA publie des directives provisoires sur la destruction et l'élimination des PFAS et des matériaux contenant des PFAS
Le 8 avril 2024, l'EPA a publié des directives provisoires révisées sur la destruction et l'élimination des PFAS et des matériaux contenant des PFAS. Ces directives sont les deuxièmes du genre, l'EPA ayant publié des directives initiales en 2020, conformément à la loi sur l'autorisation de la défense nationale (National Defense Authorization Act, NDAA). La NDAA charge l'EPA de traiter le stockage, l'élimination et la destruction des PFAS et des matériaux contenant des PFAS et exige que l'EPA révise et mette à jour ses directives périodiquement. Les nouvelles directives conservent trois technologies établies dans les directives initiales de 2020 qui permettent de détruire les PFAS ou de contrôler leur rejet dans l'environnement : la destruction thermique (traitement à haute température), la mise en décharge et l'injection dans des puits souterrains profonds. Les directives soulèvent des incertitudes et des lacunes importantes dans les données qui, selon l'EPA, nécessitent des recherches et des évaluations supplémentaires.
Ces lignes directrices visent à fournir aux décideurs des informations leur permettant d'identifier les méthodes les plus efficaces pour détruire, éliminer ou stocker les matériaux et déchets contenant des PFAS. L'EPA ne formule pas de recommandations, mais invite les décideurs à prendre en compte tous les facteurs et données disponibles afin de minimiser les rejets et la contamination par les PFAS lors du processus de destruction et/ou d'élimination. Les lignes directrices comprennent des cadres d'évaluation des technologies modernes permettant aux décideurs d'évaluer les nouvelles méthodes innovantes de destruction et d'élimination. Dans l'ensemble, le guide sert de référence et encourage les décideurs à privilégier les méthodes d'élimination, de destruction ou de stockage qui présentent un faible risque de rejet de PFAS dans l'environnement, mais ce deuxième guide provisoire continue de laisser ouverte la position spécifique de l'EPA sur les méthodes d'élimination préférées en attendant des recherches supplémentaires. En conséquence, les parties réglementées sont encore généralement livrées à elles-mêmes pour prévoir et évaluer les risques potentiels associés à une méthode particulière d'élimination des PFAS et des matériaux contenant des PFAS.
La proposition de l'EPA vise à réglementer neuf PFAS en tant que composants dangereux dans le cadre de la loi RCRA
Le 8 février 2024, l'EPA a publié deux projets de règlement visant à lui conférer le pouvoir d'appliquer la loi sur la conservation et la récupération des ressources (Resource Conservation and Recovery Act, RCRA) afin d'assainir la contamination par les PFAS. Si ces règlements sont adoptés, neuf PFAS[2] seront répertoriés comme « composants dangereux » au titre de la RCRA.
Si elles sont finalisées, ces règles élargiront la capacité de l'EPA à exiger le nettoyage des PFAS sur les sites soumis à la juridiction de la RCRA. Bien que le fait de classer les neuf PFAS spécifiques comme « constituants dangereux » ne fasse pas de ces PFAS spécifiques des « déchets dangereux » au sens de la RCRA, l'EPA peut utiliser cette désignation de « constituants dangereux » pour appuyer une classification ultérieure en tant que « déchets dangereux ». Même si la proposition ne classe pas les PFAS spécifiés comme déchets dangereux, la règle permettrait tout de même à l'EPA d'exiger un nettoyage en vertu des exigences de mesures correctives de la RCRA.
La deuxième proposition élargirait la définition des « déchets dangereux » lors des opérations de nettoyage dans les installations de traitement des déchets. Selon l'EPA, cette proposition harmoniserait la réglementation avec la définition légale des « déchets dangereux ». Si cette règle est adoptée, les exigences en matière de nettoyage des PFAS et autres contaminants émergents sur les sites faisant l'objet de mesures correctives au titre de la RCRA pourraient devenir plus strictes et potentiellement plus coûteuses. Ces règles proposées élargiraient les obligations de nettoyage sur les sites existants gérés dans le cadre des ordonnances de mesures correctives au titre de la RCRA et donneraient à l'EPA le pouvoir d'émettre de nouvelles ordonnances de mesures correctives pour traiter ces neuf PFAS ou tout autre contaminant émergent.
Regarder vers l'avenir
Les règles et directives présentées ci-dessus ne sont que quelques-unes des mesures prises à ce jour par l'EPA pour lutter contre les PFAS, et nous nous attendons à ce que d'autres propositions continuent d'être élaborées et mises en œuvre. En plus de sa feuille de route stratégique pour 2021, l'EPA a fait des PFAS une initiative à part entière dans le cadre de ses initiatives nationales d'application et de conformité pour le cycle d'examen 2024-2027. Nous prévoyons que l'EPA continuera à publier des propositions spécifiques visant les PFAS, en plus de poursuivre ses actions de nettoyage et d'application de la loi dans le cadre de ses nouvelles règles finalisées. La portée de ces règles et propositions affecte non seulement les sites de nettoyage historiques et actuels, mais aussi le transport et le rejet de PFAS par les installations actuelles, ce qui aura des implications importantes pour les fabricants tout au long de la chaîne d'approvisionnement.
Nous remercions tout particulièrement Noah Koleske, stagiaire d'été au bureau de Foley à Milwaukee, pour sa contribution à cet article.
Manuel de fabrication 2024
Alors que vous naviguez dans le paysage manufacturier en évolution rapide, le rythme du changement - de la perturbation numérique à la résilience de la chaîne d'approvisionnement en passant par l'omniprésence de l'IA - n'a jamais été aussi rapide. Dans le Manuel de fabrication 2024 de Foley, des auteurs issus de pratiques et de perspectives diverses publieront des articles hebdomadaires qui fourniront une analyse " de bout en bout " du paysage juridique de l'industrie manufacturière. Notre passion est de permettre aux fabricants de naviguer dans un monde en évolution rapide avec confiance et agilité en leur fournissant les connaissances, les points de vue et les stratégies juridiques dont ils ont besoin pour prospérer. Nous espérons que ce manuel de l'industrie manufacturière vous aidera à trouver de nouvelles opportunités de croissance, d'innovation et de succès.
[1] Les PFAS spécifiques comprennent cinq PFAS individuels : le PFOA, le PFOS, le PFNA, le PFHxS et le HFPO-DA. En outre, l'EPA inclut un mélange de deux ou plusieurs des quatre PFAS suivants : PFNA, PFHxS, HFPO-DA et PFBS.
[2] Les neuf PFAS spécifiques proposés pour être inscrits sur la liste sont : (1) le PFOA, (2) le PFOS, (3) le PFBS, (4) le HFPO-DA ou GenX, (5) le PFNA, (6) le PFHxS, (7) le PFDA, (8) le PFHxA et (9) le PFBA.
