Quelle est la prochaine étape pour les ETF Ethereum après l'approbation de la SEC ?

Après l'approbation et le lancement des fonds négociés en bourse (ETF) Bitcoin en janvier 2024, la Securities and Exchange Commission (SEC) des États-Unis a approuvé le 23 mai 2024 la cotation et la négociation de huit ETF Ethereum sur les bourses réglementées par la SEC. Cette approbation représente une étape importante qui ouvre la voie à une augmentation des investissements institutionnels et particuliers dans les ETF cryptographiques et répond à des questions réglementaires cruciales qui entourent Ethereum depuis des années. L'approbation de ces ETF Ethereum est particulièrement remarquable à la lumière des récentes déclarations du président de la SEC, Gary Gensler, qui a suggéré qu'Ethereum, en raison de son mécanisme de staking, pourrait être classé comme un titre selon la réglementation de la SEC.

L'approbation de ces demandes s'est déroulée sans grande résistance, ce qui contraste nettement avec le processus controversé qui a précédé l'approbation des ETF Bitcoin (BTC). Comme nous l'avons souligné dans notre article précédent, la SEC n'a approuvé les ETF BTC qu'après que trois juges fédéraux lui aient ordonné de donner son accord à la suite de la victoire de Grayscale Investments devant les tribunaux. Dans l'affaire Grayscale Investments c. SEC, la cour d'appel du district de Columbia a estimé que la SEC avait fait preuve d'« arbitraire et de caprice » en rejetant la demande de Grayscale visant à coter un ETF BTC.

En revanche, cette fois-ci, la SEC a approuvé les demandes d'ETF Ethereum de son propre chef. Si cette manœuvre visait peut-être à éviter de nouveaux litiges et l'attention du public, cette approbation marque un éloignement progressif de la « réglementation par l'application » et un mouvement vers des actions qui favorisent la croissance du secteur des cryptomonnaies et la liberté des investisseurs.

Cet article commence par expliquer ce que la SEC a approuvé et pourquoi. Ensuite, notre équipe commente ce à quoi il faut s'attendre à l'avenir et ce que tout cela signifie pour le secteur des cryptomonnaies et les investisseurs à l'avenir.

L'ordonnance d'approbation

La SEC a approuvé la cotation et la négociation de huit ETF Ethereum (ETH) : Grayscale Ethereum Trust, Bitwise Ethereum ETF, iShares Ethereum Trust, VanEck Ethereum Trust, ARK 21Shares Ethereum ETF[1], Invesco Galaxy Ethereum ETF, Fidelity Ethereum Fund et Franklin Ethereum ETF. Tous les promoteurs d'ETF ETH sont des noms familiers issus de la première vague d'ETF BTC.

Le développement le plus important de la décision d'approbation a été que la SEC a fortement laissé entendre que l'ETH est une marchandise et non un titre. La SEC a approuvé les demandes en vertu des règles relatives aux parts de fiducie basées sur des matières premières. Aucun des promoteurs n'a déposé de demande en vertu de la loi de 1940 sur les sociétés d'investissement, qui est requise pour les ETF qui négocient des titres. En outre, la SEC n'a cité que des précédents judiciaires concernant des matières premières et non des titres pour justifier l'approbation des demandes.

La SEC a justifié son approbation en invoquant des arguments similaires à ceux utilisés pour expliquer son approbation des ETF BTC. La commission a notamment souligné la forte corrélation entre les prix au comptant de l'ETH et le marché à terme de l'ETH sur le Chicago Mercantile Exchange (CME). Cela est important, car la surveillance des marchés au comptant de l'ETH par le CME permettrait de détecter toute manipulation du marché susceptible d'affecter l'intégrité des ETF ETH.

L'autorisation accordée par la SEC aux ETF Ethereum est assortie de conditions spécifiques, notamment l'interdiction de staker des ETH via les ETF ETH. Si les promoteurs de ces ETF souhaitent obtenir l'autorisation de staker des ETH, ils devront soumettre une proposition de modification des règles et attendre l'accord de la SEC.

Quelle est la prochaine étape ?

Bien que la SEC ait approuvé fin mai les demandes des promoteurs visant à coter les ETF ETH sur les marchés publics, ceux-ci ne devraient pas être cotés avant la mi-juillet, voire fin juillet, au plus tôt. Chaque promoteur doit soumettre un formulaire S-1 en tant que déclaration d'enregistrement et attendre l'approbation de la SEC avant que les ETF puissent être effectivement cotés. Récemment, la SEC a renvoyé les formulaires S-1 soumis avec quelques commentaires, demandant aux promoteurs de les soumettre à nouveau avant le 8 juillet 2024, ce qui a retardé le lancement prévu. L'analyste ETF de Bloomberg, Eric Balchunas, avait précédemment déclaré que le lancement des ETF ETH à la fin du mois de juin était une « possibilité légitime », mais il a récemment révisé ses prévisions, suggérant une date de lancement prévue entre la mi-juillet et la fin juillet, dans l'attente de l'examen et de l'approbation finale par la SEC des formulaires S-1 soumis à nouveau.

Comme pour notre prévision concernant les ETF BTC, nous nous attendons à nouveau à une lutte acharnée pour la domination du marché. En général, les pionniers du secteur des ETF évincent leurs concurrents en acquérant très tôt une part de marché importante. D'autres facteurs, tels que la notoriété de la marque, la concurrence sur les prix, l'engagement dans le secteur des cryptomonnaies et les développements en matière de technologies disruptives, peuvent également s'avérer importants. Mais pour l'instant, on ne sait pas encore quels facteurs influenceront le marché des ETF ETH ni dans quelle mesure chacun d'entre eux aura un impact sur le marché. Le prix et le pouvoir de marché seront probablement importants pour les banques d'investissement, mais les compétences des analystes pourraient être relativement peu importantes étant donné que les ETF ETH sont des fonds à actif unique.

Si l'autorisation des ETF ETH par la SEC représente une avancée claire et positive dans la classification de l'ETH en tant que matière première, la SEC reste libre d'affirmer que le staking d'ETH est un contrat d'investissement (c'est-à-dire un titre ) soumis à sa juridiction. Cela dit, la SEC ne peut raisonnablement affirmer que l'ETH seul est n'est pas un titre dans le cas des ETF sur l'ETH, mais qu'il est un titre dans d'autres cas. Si les promoteurs souhaitent staker l'ETH dans les ETF, la SEC pourrait se montrer beaucoup plus combative qu'elle ne l'a été lors de l'approbation des demandes d'ETF. Il convient de noter que la loi sur les technologies financières innovantes pour le^XXIe siècle (FIT21) vise à classer l'ETH et de nombreux autres actifs cryptographiques comme des matières premières. La Chambre des représentants a adopté la loi FIT21 le 22 mai 2024, mais les perspectives de ce projet de loi au Sénat sont incertaines. Il reste à voir si la loi FIT21 sera la première législation fédérale sur les actifs cryptographiques.

L'ordonnance d'approbation ne couvre que les ETF ETH, et non les autres fonds mono-actifs cryptographiques ou multi-actifs cryptographiques. Cependant, le fait que la SEC ait désormais approuvé deux ETF cryptographiques témoigne d'un changement dans le paysage politique et réglementaire concernant les actifs cryptographiques. Même si la SEC traite la « grande majorité » des actifs cryptographiques comme des titres, l'attention se portera sans aucun doute sur le prochain actif cryptographique qui obtiendra l'approbation de l'ETF.

Notre point de vue

Dans l'ensemble, il s'agit d'une avancée positive pour la SEC et pour le secteur des actifs cryptographiques, qui fait une percée agressive sur les marchés financiers traditionnels, mettant en avant des opportunités innovantes en matière d'investissement et de technologie.

L'ordonnance d'approbation démontre que les crypto-actifs peuvent commencer leur vie en tant que titres et se transformer en matières premières (ou autres actifs non financiers) au fil du temps. Ainsi, les fondateurs d'Ethereum, et les fondateurs de nombreux autres actifs cryptographiques, peuvent être rassurés en sachant que leurs actifs sont ou peuvent devenir tellement décentralisés que la SEC ne peut pas les classer comme des titres.

Même après la décision d'approbation, nous nous attendons toujours à ce que le président de la SEC, Gary Gensler, réitère sa position selon laquelle la plupart des actifs cryptographiques restent des titres aux yeux de la SEC. Le président Gensler a réaffirmé cette conviction après avoir approuvé les ETF BTC, puis à nouveau dans les jours qui ont précédé la décision d'approbation des ETF ETH. Mais nous sommes optimistes quant au fait que la décision de la SEC d'approuver deux ETF sur les cryptomonnaies démontre l'engagement du personnel de la SEC en faveur d'une perspective « neutre sur le fond ».

La décision d'approbation stimulera la croissance du marché américain naissant de la cryptomonnaie au détail. Lorsque les ETF seront cotés en bourse, les investisseurs américains pourront acheter, vendre et détenir des ETH dans leurs comptes IRA, 401K et comptes de courtage. Dans les années à venir, il est très probable que nous considérions la décision de la SEC d'approuver les ETF ETH comme une étape importante dans ce qui est devenu une tendance à intégrer les actifs cryptographiques dans les réseaux financiers traditionnels par le biais d'ETF et d'autres instruments financiers.

Si la décision de la SEC constitue certainement un pas en avant pour la liberté des investisseurs, elle empêche néanmoins ces derniers de tirer pleinement parti du potentiel de leur investissement. La décision d'interdire aux promoteurs de staker des ETH dans les ETF prive probablement les investisseurs d'un rendement supplémentaire moyen de 2,61 % sur les ETH stakés pendant un an. La question du staking soulèvera de nombreuses questions cruciales à l'avenir : comment les sponsors et les investisseurs élaboreront-ils des accords de staking pour chaque ETF ? Que fera la SEC lorsqu'un sponsor soumettra une proposition de modification des règles afin d'autoriser le staking ? La SEC pourra-t-elle résoudre cette question à l'amiable en coopérant avec le secteur, ou les tribunaux devront-ils trancher ?

Nous pensons que la SEC ne peut pas affirmer de manière crédible que l'ETH est un titre dans certains cas mais pas dans d'autres, et que la liberté de miser de l'ETH dans les ETF ne devrait donc pas être un problème aussi important que la SEC le présente. Néanmoins, la SEC devra peut-être entendre cela de la bouche d'un juge avant de céder.

En conclusion, nous nous devons de rappeler à nos lecteurs que la bonne gouvernance par des dirigeants et administrateurs avertis en matière de cryptomonnaies et d'ETF, ainsi que les conseils juridiques avisés de la SEC, seront indispensables pour assurer le succès durable du marché dans ce secteur. Le secteur des actifs numériques est encore jeune, volatil et très créatif sur le plan technologique, mais il comporte de nombreux dangers identifiés comme des « facteurs de risque » juridiques et réglementaires dans plusieurs prospectus.

Les ETF sont complexes. Les actifs cryptographiques sont plus que complexes. Les promoteurs et les banques ne devraient pas demander l'autorisation de la SEC pour un ETF sur des actifs cryptographiques, et aucune banque, aucun courtier ni aucun conseiller en investissement agréé ne devrait conclure de contrat avec un promoteur ou un participant autorisé d'un ETF sur des actifs cryptographiques, sauf s'ils sont guidés et conseillés par un avocat expérimenté.

Nous remercions tout particulièrement Ryan Chatoo, stagiaire d'été au bureau de Foley à Miami, pour sa contribution à cet article.

[1] Le 31 mai, ARK Invest a mis fin à son partenariat avec 21Shares et n'est plus impliqué dans l'ETF. La SEC a autorisé 21Shares à poursuivre ses activités sous le nouveau nom de 21Shares Core Ethereum ETF.