Libérer la puissance de la rémunération incitative basée sur les actions : Les bases de l'intéressement

Cet article est le cinquième d'une série consacrée à la rémunération en actions, destinée à aider les employeurs à répondre à une question courante : quel type de rémunération en actions convient le mieux à notre entreprise et à nos employés ? Le premier article est disponibleici, le deuxièmeici, le troisième ici et le quatrième ici.

Cet article présente une vue d'ensemble des participations aux bénéfices. À ce titre, il n'aborde que certains aspects clés de ces participations. Il ne vise pas à traiter de manière exhaustive toutes les questions ou considérations relatives à ce type de rémunération. Aux fins du présent article, toutes les discussions relatives à la fiscalité se limitent à l'impôt fédéral américain sur le revenu.

Qu'est-ce qu'une participation aux bénéfices ?

Une participation aux bénéfices est une participation dans une société de personnes, accordée en échange de services, qui donne au bénéficiaire le droit à la plus-value ou aux bénéfices futurs de la société. Contrairement à une participation au capital, qui donne droit à une part de la valeur actuelle de la société, une participation aux bénéfices ne donne droit au bénéficiaire qu'aux gains futurs de la société. Par exemple, si la société venait à être liquidée ou à subir un changement de contrôle le lendemain de l'octroi de la participation aux bénéfices, le bénéficiaire ne recevrait aucun produit, car la valeur de la société n'aurait pas encore augmenté.

Tout comme les actions restreintes (abordées dans un article précédent), les participations aux bénéfices sont souvent soumises à des restrictions, ce qui signifie qu'elles sont généralement incessibles et susceptibles d'être perdues jusqu'à leur acquisition définitive (c'est-à-dire jusqu'à l'expiration des restrictions).

Qui peut accorder des intérêts sur les bénéfices ?

Seules les sociétés de personnes et les sociétés à responsabilité limitée (LLC) imposées comme des sociétés de personnes au titre de l'impôt fédéral américain sur le revenu peuvent octroyer des participations aux bénéfices. Les sociétés ou les LLC imposées comme des sociétés ne sont pas autorisées à octroyer des participations aux bénéfices.

Traitement fiscal des participations dans les bénéfices

Les intérêts sur les bénéfices sont-ils imposables au moment de leur octroi ou de leur acquisition ?

Lorsqu'ils sont correctement structurés conformément aux directives énoncées par l'Internal Revenue Service dans les procédures fiscales 93-27 et 2001-43, les intérêts sur les bénéfices ne sont pas imposables au moment de leur octroi ou de leur acquisition, même si le bénéficiaire ne fait pas de choix en vertu de l'article 83(b) de l'Internal Revenue Code. Étant donné qu'aucun revenu n'est généré à ces stades, la société ne bénéficie pas d'une déduction fiscale correspondante.

Pour être considéré comme une participation aux bénéfices, les conditions suivantes doivent être remplies :

1. L'intérêt doit être accordé en échange de services bénéficiant au partenariat.
2. Elle ne peut conférer au bénéficiaire un intérêt dans le capital actuel de la société de personnes.
3. Il ne doit pas être lié à un flux de revenus prévisible provenant d'actifs tels que des titres de créance de haute qualité ou des baux nets.
4. Le bénéficiaire doit conserver l'intérêt pendant au moins deux ans.
5. L'intérêt ne peut être lié à une société en commandite cotée en bourse.

Comment le bénéficiaire d'une participation aux bénéfices est-il traité pendant la période de propriété ?

Le bénéficiaire d'une participation aux bénéfices est considéré comme un associé de la société de personnes à compter de la date à laquelle la participation aux bénéfices lui est accordée (même si elle n'est pas encore acquise), et les sociétés de personnes sont traitées comme des entités transparentes aux fins de l'impôt sur le revenu. Cela signifie que la société de personnes elle-même ne paie généralement pas d'impôt sur le revenu, mais que ce sont plutôt les propriétaires qui déclarent leur part des revenus ou des pertes dans leur déclaration de revenus personnelle.

Le bénéficiaire se verra attribuer les bénéfices et les pertes de la société de personnes et devra les déclarer dans sa déclaration de revenus individuelle.

Incidences fiscales sur l'emploi

Une fois qu'une personne devient associée, elle ne peut plus être salariée de l'entreprise (formulaire W-2). Sans une structuration minutieuse, les bénéficiaires de participations aux bénéfices seront considérés comme des travailleurs indépendants à des fins fiscales. Les salaires et primes seront classés comme des paiements garantis à l'associé. La société ne retiendra pas d'impôt sur le revenu, de cotisations sociales ou d'assurance maladie sur ces paiements ; à la place, l'associé devra effectuer des paiements trimestriels estimés au titre de l'impôt sur le revenu et des cotisations sociales des travailleurs indépendants.

De plus, les partenaires ne peuvent pas participer aux régimes d'avantages sociaux parrainés par l'entreprise (par exemple, les régimes d'assurance maladie) sur une base avant impôt et doivent payer ces avantages avec une rémunération après impôt. Cependant, ils peuvent déduire une partie de ces coûts dans leur déclaration de revenus personnelle. Les partenaires peuvent continuer à participer à des régimes de retraite à cotisations définies admissibles à des avantages fiscaux, à condition que les conditions du régime le permettent.

Comment les intérêts sur les bénéfices sont-ils traités lors de la vente ?

Si le bénéficiaire détient la participation aux bénéfices pendant au moins un an, la vente de cette participation donne généralement lieu à des gains en capital à long terme, qui sont actuellement imposés à des taux préférentiels fédéraux américains plus bas (jusqu'à 20 %) par rapport aux revenus ordinaires (jusqu'à 37 %). Cependant, la vente de toute participation dans une société de personnes peut donner lieu à une partie des revenus ordinaires, quelle que soit la durée de détention.

Cette combinaison d'absence de revenu au moment de l'octroi ou de l'acquisition et de taux préférentiels sur les gains en capital fait des participations aux bénéfices une option intéressante pour la rémunération en actions des sociétés de personnes.

Avantages des participations aux bénéfices

Les participations aux bénéfices offrent plusieurs avantages potentiels :

• Le bénéficiaire n'est pas imposé au moment de l'octroi ou de l'acquisition.
• La vente d'une participation aux bénéfices donne généralement lieu à des gains en capital à long terme, imposés à des taux moins élevés.
• Les participations aux bénéfices offrent une certaine souplesse dans la structuration de la répartition des bénéfices futurs entre les bénéficiaires.
• Les bénéficiaires n'ont pas besoin d'investir personnellement.
• Pour les entreprises, le risque de déchéance contribue à retenir les employés clés si le bénéficiaire quitte l'entreprise avant l'expiration des restrictions.

Inconvénients des participations aux bénéfices

Les participations aux bénéfices présentent également des inconvénients potentiels :

• Sans une structuration adéquate, les employés qui reçoivent des participations aux bénéfices deviennent des associés, ce qui peut compliquer les déclarations fiscales et les dépôts.
• En raison de la flexibilité dans la conception des intérêts sur les bénéfices, la structure peut devenir complexe et confuse.
• D'autres partenaires peuvent avoir l'impression que les bénéficiaires reçoivent « quelque chose pour rien ».

Autres considérations

Lois sur les valeurs mobilières

Les participations aux bénéfices sont considérées comme des titres en vertu des lois fédérales et étatiques américaines sur les valeurs mobilières, ce qui signifie que les attributions doivent être conformes à la loi Securities Act de 1933. En règle générale, les titres doivent être enregistrés auprès de la Securities and Exchange Commission (SEC) ou bénéficier d'une exemption. L'une des exemptions couramment utilisées est la règle 701, qui s'applique aux titres offerts et vendus aux employés, consultants ou conseillers dans le cadre d'un plan de rémunération écrit, sous réserve que certaines conditions soient remplies.

Outre les lois fédérales, les concessions de participations aux bénéfices doivent également respecter les lois étatiques sur les valeurs mobilières, souvent appelées « lois blue sky ». Ces lois varient en fonction de l'État de résidence du bénéficiaire au moment de la concession, et certains États peuvent exiger un dépôt ou des frais. Les entreprises doivent s'assurer qu'elles respectent les réglementations étatiques applicables avant d'émettre des participations aux bénéfices.

Documentation et accords LLC

Les intérêts sur les bénéfices sont généralement consignés dans un plan écrit qui décrit les principales conditions générales, les accords individuels précisant des détails tels que le nombre d'unités accordées et les calendriers d'acquisition. Le conseil d'administration de la société adopte généralement le plan et approuve chaque attribution, bien que cette autorité puisse parfois être déléguée.

De plus, les concessions de participations aux bénéfices sont soumises au contrat de société à responsabilité limitée (LLC) de la société, qui régit la propriété de celle-ci. Le contrat LLC peut imposer des restrictions, telles que la limitation des transferts, l'obligation de revendre les participations à la société dans certaines conditions ou l'obligation de participer à des fusions ou à d'autres transactions approuvées par les autres membres.

Conclusion

Cet article donne un aperçu des principaux aspects des participations aux bénéfices, mais n'est pas exhaustif. Si vous avez des questions ou souhaitez explorer d'autres options de rémunération en actions, restez à l'écoute pour les prochains articles de cette série ou contactez votre avocat Foley pour plus d'informations.