La règle du consentement individuel de la Commission fédérale des communications en vertu de la loi sur la protection des consommateurs de services téléphoniques a été annulée la veille de son entrée en vigueur.
Le lundi 27 janvier 2025, la règle du consentement individuel (« la règle ») promulguée par la Commission fédérale des communications (la « Commission ») il y a un an, le 18 décembre 2023, devait entrer en vigueur.[1] En vertu de cette règle, un consommateur ne pouvait consentir à recevoir des appels automatisés à des fins de télémarketing ou de publicité que s'il (1) consentait à recevoir des appels d'un seul vendeur à la fois, (2) il reçoive une information claire et visible indiquant qu'il recevra des appels ou des SMS de télémarketing utilisant un système de numérotation téléphonique automatique ou une voix artificielle ou préenregistrée, et (3) il ne consente qu'aux appels dont le sujet est « logiquement et thématiquement associé à l'interaction qui a motivé le consentement ».[2] La Commission considérait la règle principalement comme un moyen d'empêcher les générateurs de prospects d'utiliser le consentement unique des consommateurs sur les sites web de comparaison des prix, qui sont souvent à l'origine de la génération de prospects.[3] Mais la règle ne se limitait pas aux générateurs de prospects. Elle s'appliquait plutôt à toutes les entités utilisant, elles-mêmes ou par l'intermédiaire de leurs fournisseurs, filiales ou autres tiers, des appels ou des SMS de télémarketing utilisant une technologie réglementée. La règle obligeait donc ces entreprises à revoir leurs processus de collecte de consentement, à réviser leurs contrats avec leurs fournisseurs et autres tiers, et à réévaluer leurs opérations commerciales. La règle laissait également présager une augmentation substantielle des litiges liés à la loi sur la protection des consommateurs de téléphonie (TCPA), d'autant plus que les termes clés de la règle, tels que « logiquement et thématiquement associé à l'interaction qui a motivé le consentement », n'étaient pas définis.
Les entreprises soumises à la règle du consentement individuel ont eu de la chance le vendredi 24 janvier 2025, dernier jour ouvrable avant l'entrée en vigueur de la règle. Dans un premier temps, la Commission, agissant de sa propre initiative, a rendu une ordonnance reportant la date d'entrée en vigueur de la règle du consentement individuel de 12 mois, soit jusqu'au 26 janvier 2026, ou jusqu'à la date indiquée dans un avis public après que la Cour d'appel des États-Unis pour le onzième circuit aura rendu sa décision sur la requête déposée par l'Insurance Marketing Coalition (IMC) contestant la règle (selon la date la plus proche).[4] La Commission a estimé que, compte tenu du stade avancé de la procédure judiciaire dans le onzième circuit, des risques de litige que la règle présentait pour les expéditeurs de SMS et les appelants agissant de bonne foi, et des préoccupations concernant la capacité du secteur à se conformer immédiatement à la règle, il était dans l'intérêt de la justice de reporter la date d'entrée en vigueur de la règle.[5]
La Cour d'appel du onzième circuit n'a pas fait attendre longtemps. Le vendredi après-midi même, la cour a rendu un avis concluant que la Commission avait outrepassé son autorité légale en vertu de la TCPA, car les nouvelles restrictions en matière de consentement prévues par la règle « entraient en conflit de manière inadmissible avec la signification légale ordinaire de « consentement préalable explicite ».[6] En particulier, la onzième cour d'appel a noté que le terme « consentement préalable explicite » tel qu'il est utilisé dans la loi TCPA exige seulement que le consommateur déclare « clairement et sans ambiguïté » qu'il est disposé à recevoir des appels automatisés, sans mentionner l'obligation d'un consentement individuel.[7] Il ne mentionne pas non plus que le consentement du consommateur est limité aux appels « logiquement et thématiquement associés à l'interaction qui a donné lieu au consentement ».[8] Ainsi, les exigences selon lesquelles un consommateur doit consentir séparément et indépendamment à recevoir des appels automatisés de chaque vendeur individuel et selon lesquelles les appels automatisés doivent être « logiquement et thématiquement associés à l'interaction qui a donné lieu au consentement » étaient contraires au sens clair de la loi ; elles outrepassaient donc le pouvoir légal de la Commission de mettre en œuvre la TCPA.[9] De plus, plutôt que de renvoyer l'affaire à l'agence, la Cour a purement et simplement annulé la règle du consentement individuel.[10]
À la suite de ces deux actions, la Commission se retrouve à la case départ et devra décider s'il convient de poursuivre toute action visant à rétablir la règle du consentement individuel, ainsi que si cela est possible à la lumière de la décision de la onzième cour d'appel. Plus important encore, le monde des affaires n'a pas à se soucier de la conformité à la règle et peut continuer à fonctionner dans le statu quo, qui exige toujours l'obtention d'un consentement écrit explicite pour les actions de marketing utilisant des technologies réglementées.
1 Deuxième rapport et ordonnance, dans l'affaire relative au ciblage et à l'élimination des SMS illégaux, règles et règlements d'application de la loi de 1991 sur la protection des consommateurs en matière de télécommunications, méthodes avancées pour cibler et éliminer les appels automatisés illégaux, 38 FCC Rcd. 12247, 12258-69 (2023) (l'« ordonnance de 2023 »). La décision de 2023 réviserait, dans sa partie pertinente, l'article 47 C.F.R. § 64.1200(f)(9).
4 Ordonnance de la FCC datée du 24 janvier 2025, concernant le ciblage et l'élimination des SMS illégaux, règles et réglementations mettant en œuvre la loi de 1991 sur la protection des consommateurs en matière de télécommunications, méthodes avancées pour cibler et éliminer les appels automatisés illégaux, émise par Eduard Bartholme III, chef par intérim du Bureau des affaires gouvernementales et des consommateurs.
6 Ins. Marketing Coalition Limited c. FCC, affaire n° 24-10277 (24 janvier 2025), Slip Op. à la page 4.
