Équilibrer le temps et les coûts de la recherche pour obtenir de meilleurs résultats

Nous comprenons. L'autre partie à votre contrat a rompu votre accord, a agi de mauvaise foi et vous a coûté de l'argent et votre réputation commerciale. C'est personnel : vous leur avez fait confiance et ils ont abusé de votre confiance. Vous voulez les poursuivre immédiatement et vous ne vous souciez pas du coût ni de la durée de la procédure. Nous partageons votre point de vue et sommes prêts à vous accompagner jusqu'au bout. 

Faisons d'abord une pause.

Avant de commencer à rédiger la plainte, vous devez réfléchir attentivement à la volonté de votre entreprise d'investir dans un procès. Car tout ce que vous pouvez gagner dans un procès, vous pouvez également le perdre. Nous ne parlons pas ici des frais juridiques, que vous connaissez déjà. Nous parlons des coûts liés à la perte de productivité, à la perturbation des activités et à la baisse générale de la satisfaction au travail. Ces coûts sont liés à l'aspect le plus coûteux, le plus long et le plus ennuyeux de tout procès, auquel vous serez certainement confronté si nous déposons cette plainte. 

Découverte

Ce que les avocats appellent « discovery » (communication préalable), vous l'appelez « l'autre partie nous obligeant à lui remettre tous les documents en notre possession et à répondre à des questions sur tout ce qui s'est passé depuis la nuit des temps ». Votre description est assez juste. La divulgation est totalement perturbatrice. Selon la complexité de vos demandes, la divulgation peut prendre de six mois à deux ans. Parmi les facteurs qui peuvent ralentir la divulgation, on peut citer les témoins experts, le volume important de documents, les informations stockées électroniquement (ESI) qui doivent être collectées et examinées, et le grand nombre de témoins qui doivent comparaître pour des dépositions. 

Bien que nous puissions certainement atténuer les effets de la divulgation grâce à l'utilisation de la technologie, à l'optimisation de l'efficacité de nos équipes de service et à l'établissement de limites raisonnables avec l'avocat adverse, ce que vous détestez le plus dans la divulgation, c'est son ampleur inhérente. Les parties peuvent divulguer toute information non privilégiée qui est (1) pertinente pour vos (ou leurs) demandes ou défenses et (2) proportionnelle aux besoins de l'affaire, et elles le font par divers moyens. Si vous ne pouvez pas (ou ne voulez pas) résoudre votre litige par la négociation, les éléments suivants feront partie de votre quotidien tout au long du procès :

• Interrogatoires. Il s'agit de questions écrites utilisées pour obtenir des informations d'une autre partie. Vos réponses seront écrites et sous serment. Par conséquent, nous examinerons minutieusement chacune de vos réponses afin de nous assurer qu'elles sont véridiques, exactes et qu'elles ne peuvent pas être mal interprétées. 
• Demandes de production. La partie adverse peut vous demander de rassembler et de lui remettre les documents, les ESI et les objets tangibles pertinents qui sont en votre possession, sous votre garde ou sous votre contrôle. La plupart des juridictions ne limitent pas le nombre de demandes de production qu'une partie peut faire, et il existe peu d'arguments pour retenir des documents que vous ne souhaitez pas montrer à la partie adverse. En outre, vous devrez mettre en place dès le début des protocoles de conservation afin de garantir que tous les documents pouvant faire l'objet d'une divulgation, y compris les ESI, restent disponibles pour le procès.
• Découverte électronique. Nous aurons besoin que vous nous fournissiez une description détaillée de la structure des données de l'entreprise, des politiques de conservation des données et des dépositaires afin que nous sachions où trouver les ESI potentiellement pertinentes. Les ESI sont définies de manière large. Elles comprennent les e-mails, les SMS, les messages vocaux, les fichiers supprimés, les fichiers de données, les fichiers de programme, les fichiers temporaires, les fichiers d'historique du système et les informations sur les sites web. Les ESI peuvent se trouver partout : sur les disques durs, les serveurs réseau, les ordinateurs portables, les ordinateurs personnels et même les téléphones portables de vos employés et cadres, qui, dans certains cas, devront être collectés et copiés s'ils ont été utilisés pour communiquer à des fins professionnelles. Bien que nous fassions de notre mieux pour appliquer les pratiques de découverte électronique afin de garantir une collecte et une conservation appropriées et complètes, ce processus est sans aucun doute celui qui engendre le plus de frustration et de dépenses.
• Demandes d'aveux. La partie adverse peut vous demander d'admettre ou de nier la véracité d'une déclaration particulière. Vous devez soit admettre la déclaration, soit la nier, soit expliquer en détail pourquoi elle ne peut être admise ou niée. Cela s'apparente à des interrogatoires. Vous devez envisager toutes les interprétations possibles de votre réponse — et de la déclaration à laquelle vous répondez — avant de répondre.
• Dépositions. Les deux parties souhaiteront faire déposer des témoins sous serment avant le procès. Devant les tribunaux fédéraux, le nombre de dépositions est limité à dix par partie, mais ce nombre peut être augmenté par accord ou par ordonnance du tribunal. Certaines juridictions ne limitent pas le nombre de dépositions qu'une partie peut faire. La plupart limitent une déposition à sept heures par jour, mais cette durée peut également être prolongée. Les dépositions nécessitent une préparation minutieuse qui peut être longue et coûteuse.  
• Expertise judiciaire. Votre affaire peut nécessiter le recours à un expert possédant des connaissances scientifiques, techniques ou autres connaissances spécialisées afin de témoigner en votre faveur. Cela peut être stressant, car l'expert doit évaluer de manière indépendante ce que vous, la partie adverse ou les deux parties avez fait avant le procès et déterminer si cela était conforme aux normes applicables. Les experts doivent souvent interroger les employés de la partie qui les a engagés, y compris les employés mêmes dont ils ont été chargés d'évaluer les actions ou de remettre en question. 

Vous détesteriez tout cela et, malgré tous nos efforts, vous commenceriez probablement à vous demander pourquoi vous vous êtes lancé dans cette procédure. C'est pourquoi nous voulons vous aider à prendre en compte les difficultés inévitables liées à un litige, en particulier la communication préalable, avant d'intenter votre action en justice. En réalité, ces tâches seront autant un fardeau pour vous que pour nous. Votre personnel devra localiser et rassembler les documents demandés dans le cadre de la communication préalable et nous aider à préparer les dépositions. Ce sera une tâche énorme, qui aura très probablement un impact négatif sur la productivité de l'entreprise. Et une fois que vous aurez entamé le litige, vous ne pourrez échapper à la communication préalable qu'à la fin de l'affaire, quelle qu'en soit l'issue. 

Bien sûr, la rédaction de cet article va à l'encontre de nos intérêts. Nous sommes, au fond, des avocats plaidants motivés et passionnés. Cependant, le litige n'est peut-être pas dans votre intérêt. Parfois, c'est votre seule option réaliste. Dans ces situations, nous sommes parmi les meilleurs avocats plaidants du secteur et nous sommes prêts à nous battre. Dans d'autres cas, le caractère intrusif, le stress, le temps et le coût de la procédure de divulgation sont de bonnes raisons de nous permettre de jouer notre rôle de conseillers et de faire tout notre possible pour résoudre une affaire avant qu'elle ne soit portée devant les tribunaux. Bien que nous vous représentions avec zèle tout au long du procès, votre meilleure stratégie en matière de litige peut être de ne pas intenter de procès du tout. Nous aimons nous battre, mais nous vous aimons encore plus.