Prop 65: Changes to Short-Form Warnings Will Cause Long-Term Impacts

Le Bureau californien d'évaluation des risques pour la santé environnementale (OEHHA) a récemment modifié sa réglementation concernant les exigences en matière d'avertissements sur les produits de consommation afin de bénéficier d'une protection « safe harbor » contre les mesures coercitives prises en vertu de la loi de 1986 sur la sécurité de l'eau potable et les substances toxiques, communément appelée Proposition 65 (« Prop 65 »).

La proposition 65 est une loi sur le « droit à l'information » qui oblige les entreprises à fournir un « avertissement clair et raisonnable » avant d'exposer sciemment et intentionnellement les consommateurs californiens à une substance chimique répertoriée par l'État de Californie comme pouvant causer le cancer ou des troubles de la reproduction. L'OEHHA, l'agence chargée de mettre en œuvre les réglementations de conformité à la proposition 65, a adopté certaines réglementations détaillant le libellé et les méthodes spécifiques des avertissements que les entreprises peuvent utiliser pour se conformer à la proposition 65, c'est-à-dire les « avertissements de sécurité ». Voir Cal. Code Regs., tit. 27, § 25600, et suivants.

Le 6 décembre 2024, l'OEHHA a publié un avis indiquant que le Bureau californien du droit administratif (OAL) avait approuvé les modifications apportées à la réglementation Prop 65 concernant les avertissements « abrégés » proposées par l'OEHHA le 27 octobre 2023, entre autres changements.

La date d'entrée en vigueur de la nouvelle réglementation est le 1er janvier 2025, mais une période de transition de trois ans est prévue pour permettre aux entreprises d'adopter la nouvelle formulation des avertissements (avant le 1er janvier 2028). Comme indiqué plus loin, cette réglementation finale suit en grande partie la proposition de l'OEHHA du 27 octobre 2023.

Nouveau contenu requis pour les avertissements abrégés : les avertissements abrégés ne sont plus aussi courts[1]. La nouvelle réglementation exige désormais que les avertissements abrégés identifient au moins un produit chimique pour chaque effet applicable (c'est-à-dire cancer ou troubles de la reproduction) et ajoutent une mention supplémentaire, les entreprises ayant le choix entre deux formulations. Cal. Code Regs., tit. 27, § 25603(b). Comme illustré plus en détail ci-dessous, ces changements auront forcément un impact considérable sur les entreprises.

Par exemple, les avertissements succincts concernant les substances cancérigènes doivent désormais inclure l'une des phrases suivantes :

« Risque de cancer lié à l'exposition à [nom du produit chimique]. Voir www.P65Warnings.ca.gov. »

ou

« Peut vous exposer à [nom du produit chimique], un agent cancérigène. Voir www.P65Warnings.ca.gov. »

Voir Cal. Code Regs., tit. 27, § 25603(b)(3)(A).

À titre d'exemple supplémentaire, les avertissements succincts concernant les substances cancérigènes et toxiques pour la reproduction répertoriées doivent inclure l'une des deux phrases suivantes :

« Risque de cancer lié à l'exposition à [nom du produit chimique] et de troubles de la reproduction liés à l'exposition à [nom du produit chimique]. Voir www.P65Warnings.ca.gov. »

ou

« Peut vous exposer à [nom du produit chimique], un cancérigène, et à [nom du produit chimique], un toxique pour la reproduction. Voir www.P65Warnings.ca.gov. »

Voir id. au § 25603(b)(3)(C).

Selon les commentaires de l'OEHHA dans sa déclaration finale des motifs (Final Statement of Reasons, FSOR) relative aux nouvelles réglementations, ces modifications ont été apportées afin de fournir aux consommateurs davantage d'informations sur l'avertissement donné, conformément à l'avertissement complet. FSOR, p. 20. Cependant, ces modifications obligeront probablement les entreprises qui utilisent les anciens avertissements abrégés sur les étiquettes de leurs produits, qui sont beaucoup plus courts, à repenser en profondeur leurs étiquettes afin de les adapter à cette nouvelle formulation.

Identification de produits chimiques spécifiques : Le changement le plus controversé est peut-être le fait que les nouvelles réglementations exigent désormais que les avertissements abrégés mentionnent au moins un produit chimique répertorié comme cancérigène ou toxique pour la reproduction. Cal. Code Regs., tit. 27, § 25603 ; voir également id., au § 25601 (b). Auparavant, seuls les avertissements détaillés devaient identifier un produit chimique spécifique. Dans le FSOR, l'OEHHA déclare qu'elle estime nécessaire de mentionner au moins un produit chimique dans les avertissements abrégés afin de fournir « aux consommateurs des informations suffisantes pour prendre des décisions éclairées concernant leur exposition aux produits chimiques répertoriés » et de décourager la pratique commerciale répandue consistant à fournir des avertissements abrégés « à titre préventif, comme stratégie pour éviter les litiges ». FSOR, à la page 20. L'OEHHA a également commenté dans son FSOR :

En vertu de la législation en vigueur, les entreprises peuvent actuellement apposer un avertissement sans mentionner le nom du produit chimique sur un produit qui n'entraîne aucune exposition significative à un produit chimique répertorié, car elles préfèrent apposer un avertissement générique sur tous leurs produits plutôt que de déterminer lesquels d'entre eux entraînent réellement une telle exposition et lesquels n'en entraînent pas. Cette stratégie visant à éviter les litiges ne sert pas les intérêts de la loi, car elle ne fournit pas d'informations précises. En incluant un produit chimique, les entreprises seront encouragées à déterminer réellement quels produits chimiques, le cas échéant, pourraient exposer les consommateurs de leurs produits.

Id., p. 30-31.

Ce changement important pourrait obliger les entreprises à revoir leurs protocoles d'essai et leur utilisation d'avertissements abrégés si elles ne sont pas en mesure d'identifier un cancérigène et/ou un toxique pour la reproduction spécifique. Quelle que soit la manière dont les entreprises s'efforcent de se conformer à la nouvelle réglementation, le risque de mesures coercitives coûteuses est désormais indéniablement plus élevé.

Nouvelles options pour les étiquettes d'avertissement : les entreprises ne sont plus tenues d'utiliserle terme « WARNING »(AVERTISSEMENT) et peuvent désormais utiliser «CA WARNING »(AVERTISSEMENT DE LA CALIFORNIE) ou «CALIFORNIA WARNING »(AVERTISSEMENT DE LA CALIFORNIE) à la place. Cal. Code Regs., tit. 27, § 25603. Ces options permettent aux entreprises d'identifier les avertissements comme étant spécifiques à la Californie, ce qui peut être avantageux pour les produits également vendus en dehors de la Californie. FSOR, à la page 45. Des avertissements abrégés peuvent également être apposés sur des étiquettes de toute taille, à condition que le texte soit écrit en caractères d'au moins 6 points et qu'il soit « bien visible » au sens de la réglementation (c'est-à-dire « doit être affiché de manière suffisamment visible par rapport aux autres mots, déclarations, dessins ou dispositifs figurant sur l'étiquette, l'étiquetage ou le panneau, de manière à rendre l'avertissement susceptible d'être vu, lu et compris par une personne ordinaire dans des conditions normales d'achat ou d'utilisation »). Cal. Code Regs., tit. 27, § 25601(c). En vertu de la nouvelle réglementation, l'avertissement ne doit plus nécessairement être « dans une taille de police au moins égale à la plus grande taille de police utilisée pour les autres informations destinées aux consommateurs ». Voir id.

Exigences relatives aux achats par catalogue et sur Internet : l'OEHHA a initialement proposé de clarifier la formulation concernant les produits commandés par catalogue, mais cette clarification n'a pas été intégrée dans la réglementation finale. Cependant, les modifications proposées pour clarifier les exigences en matière d'étiquetage des produits commandés sur Internet ont été adoptées. Plus précisément, l'OEHHA a précisé que, pour l'une des méthodes d'avertissement relatives aux achats sur Internet, l'avertissement doit figurer sur la page de présentation du produit, et non sur le site Internet en général. Cal. Code Regs., tit. 27, § 25602(b).

Avertissements abrégés pour l'exposition alimentaire : l'OEHHA a également révisé la réglementation afin d'autoriser spécifiquement les avertissements abrégés pour les produits alimentaires. Cal. Code Regs., tit. 27, § 25607.2. Comme pour les avertissements de sécurité pour les produits de consommation, les avertissements pour les produits alimentaires doivent identifier au moins un produit chimique cancérigène et/ou toxique pour la reproduction. Les avertissements pour les produits alimentaires ne doivent pas nécessairement inclure le symbole d'avertissement requis pour les produits de consommation (c'est-à-dire un triangle équilatéral jaune avec un point d'exclamation noir en gras).

Avertissements concernant les pièces détachées pour véhicules automobiles de tourisme ou hors route et les bateaux de plaisance : les entreprises commercialisant des pièces détachées pour véhicules automobiles de tourisme ou hors route et des bateaux de plaisance peuvent se conformer à la proposition 65 en apposant un avertissement concernant les phtalates et le plomb et en suggérant les meilleures pratiques de manipulation sur un panneau d'au moins 12,7 cm sur 12,7 cm placé à chaque point de vente au détail ou d'exposition des produits. Cal. Code Regs., tit. 27, §§ 25607.51(a)(3), 25607.50(a)(3) et 25607.52. Si une entreprise choisit cette forme d'avertissement, elle ne peut pas ajouter, supprimer ou remplacer les produits chimiques identifiés. Id. aux §§ 25607.51(b) et 25607.53(b). Si le produit est vendu sur Internet ou par catalogue, l'entreprise doit fournir un avertissement complet ou succinct sur la page web ou dans le catalogue de ses produits.

Période de transition de trois ans : les entreprises disposent de trois ans, jusqu'au1er janvier 2028,pour se conformer aux nouvelles exigences en matière d'avertissements abrégés. Ainsi, les avertissements abrégés figurant sur tous les produits fabriqués à compter du 1er janvier 2028 doivent respecter la nouvelle réglementation pour bénéficier de la protection de la règle refuge. Toutefois, les produits fabriqués et étiquetés avant le 1er janvier 2028 avec l'ancienne version abrégée de l'avertissement « safe harbor » peuvent continuer à être vendus indéfiniment sans qu'il soit nécessaire de les réétiqueter. Cal. Code Regs., tit. 27, § 25603(c).

Délai de grâce pour les détaillants en ligne : en outre, pour les achats effectués sur Internet, un détaillant n'est pas tenu de publier ou d'afficher la nouvelle mise en garde en ligne avant 60 jours civils après avoir reçu une mise en garde ou un avis écrit du fabricant mettant à jour la mise en garde abrégée. Cal. Code Regs., tit. 27, § 25602(b)(2). Cette disposition s'applique aux achats effectués avant le 1er janvier 2028. Id. Les détaillants qui ont reçu des avis d'infraction pour ne pas avoir mis à jour leurs avertissements abrégés après avoir été informés par les fabricants peuvent contester ces infractions avec succès en vertu de la nouvelle règle.

Changements importants :

À compter du 1er janvier 2028, les avertissements abrégés devront inclure au moins un nom chimique pour chaque effet applicable (c'est-à-dire cancer et/ou toxicité reproductive).
Les entreprises ont désormais la possibilité d'utiliser «WARNING », «CA WARNING »ou «CALIFORNIA WARNING »dans leurs avertissements.
L'avertissement abrégé peut être utilisé sur n'importe quelle taille d'étiquette, à condition que le texte soit écrit en caractères d'au moins 6 points et qu'il soit « bien visible », tel que défini dans la réglementation.
Des avertissements succincts peuvent désormais être utilisés sur les produits alimentaires.
Des options alternatives d'étiquetage pour avertir de la présence de phtalates et de plomb dans les pièces destinées aux véhicules automobiles de tourisme ou hors route et aux bateaux de plaisance sont désormais disponibles.
Les entreprises ont jusqu'au 1er janvier 2028 pour se conformer à ces nouvelles exigences en matière d'avertissements abrégés sur les produits fabriqués et étiquetés à compter de cette date.
Tous les produits fabriqués et étiquetés avant le 1er janvier 2028 peuvent porter les anciennes mises en garde abrégées, quelle que soit la date de vente des produits.
Délai de grâce de 60 jours pour les détaillants en ligne pendant la période de transition de trois ans.

Conclusion

Si vous avez besoin d'aide pour vous conformer aux nouvelles exigences en matière d'avertissements de la proposition 65 ou si vous avez des questions sur la manière dont ces exigences peuvent s'appliquer à vos produits, veuillez contacter Sarah Slack, Erik Swanholt, Alexandra Jernigan ou Katie Plachta.

[1] La version précédente de la règle exigeait que les entreprises fournissent un avertissement véritablement « court » (par exemple, « Cancer – www.P65Warnings.ca.gov »).