Exigences en matière de déclaration du code NAICS en vertu des règles HSR

Aperçu des exigences

La section « Revenus et chevauchements » du formulaire HSR révisé exige que les déclarants déclarent leurs revenus en utilisant le Système de classification des industries de l'Amérique du Nord (SCIAN) 2022. Pour satisfaire à cette exigence :

1. Identifiez le ou les codes NAICS à six chiffres qui décrivent les activités américaines du déclarant ; et
2. For each NAICS code selected, identify (i) the name of the filer’s operating business(es) that derive revenue in that code; (ii) estimate whether the filer’s U.S. revenue for that code in the past year represented <$10 million, $10 million to $100 million, $100 million to $1.0 billion, or >$1.0 billion; and (iii) if the other party to the transaction also reports revenue under the same NAICS code (based on coordination between the parties’ antitrust/legal teams).

À ces fins, une «entreprise en exploitation »désigne « une entreprise autonome au sein de la personne qui dépose la déclaration, qui se présente comme une entreprise distincte et qui est reconnue comme telle par le public et ses clients ». De nombreuses sociétés n'ont qu'une seule « entreprise en exploitation ». Cependant, une « entreprise en exploitation » peut être, par exemple, une société de portefeuille au sein d'un fonds de capital-investissement plus important ou une division distincte au sein d'un conglomérat plus important.

Les acquéreurs (acheteurs) doivent déclarer ces informations pour l'ensemble de leur organisation, c'est-à-dire pour la société mère ultime et toutes les entités juridiques contrôlées par cette société mère ultime. Les informations doivent être à jour à la date du dépôt de la déclaration HSR.

Les personnes acquises (vendeurs) doivent déclarer ces informations uniquement pour la « cible », c'est-à-dire l'entreprise vendue. Ces informations doivent refléter les revenus de la cible à la date de clôture prévue, plutôt qu'à la date du dépôt HSR.

Comment ces informations sont utilisées

Les agences utilisent les codes NAICS pour déterminer si les parties exercent des activités similaires. Par conséquent, pour les transactions où les deux parties déclarent un « chevauchement » des codes NAICS, des informations supplémentaires sont requises concernant ces activités qui se chevauchent.

Illustration

Supposons que le déclarant soit une entreprise diversifiée spécialisée dans les produits pour animaux, composée de quatre divisions distinctes : « Fido's Pet Food », « Spot's Pet Stores », « Dr. Rover's Veterinary Clinic » et « Angus's Livestock Feed ». Voici un exemple illustratif du rapport sur le code NAICS de cette entreprise :

Code à 6 chiffres	Description du code	Activités opérationnelles	Fourchette de revenus				Chevauchement
			<$10MM	10 millions à 100 millions de dollars	100 millions à 1 milliard de dollars	> 1 milliard de dollars
311111	Fabrication d'aliments pour chiens et chats	Aliments pour animaux Fido			X		☒
311119	Fabrication d'autres aliments pour animaux	Aliments pour animaux Fido et aliments pour bétail Angus				X	☐
459910	Détaillants d'animaux et d'articles pour animaux	Animaleries Spot's				X	☐
541940	Services vétérinaires	Clinique vétérinaire du Dr Rover			X		☐
812910	Services de soins aux animaux (à l'exception des soins vétérinaires)	Animaleries Spot's		X			☐

Le déclarant a également la possibilité de séparer la ligne 311119 afin de refléter les fourchettes de revenus particulières attribuables à chacune des activités d'exploitation qui génèrent des revenus sous ce code. Dans ce cas, le rapport sur le code NAICS pourrait être le suivant :

Code à 6 chiffres	Description du code	Activités opérationnelles	Fourchette de revenus				Chevauchement
			<$10MM	10 millions à 100 millions de dollars	100 millions à 1 milliard de dollars	> 1 milliard de dollars
311111	Fabrication d'aliments pour chiens et chats	Aliments pour animaux Fido			X		☒
311119	Fabrication d'autres aliments pour animaux	Aliments pour animaux Fido	X				☐
311119	Fabrication d'autres aliments pour animaux	Aliments pour bétail Angus				X
459910	Détaillants d'animaux et d'articles pour animaux	Animaleries Spot's				X	☐
541940	Services vétérinaires	Clinique vétérinaire du Dr Rover			X		☐
812910	Services de soins aux animaux (à l'exception des soins vétérinaires)	Animaleries Spot's		X			☐

Dans tous les cas, cette réponse indiquera aux agences que le déclarant exerce une activité diversifiée dans le domaine des produits pour animaux de compagnie, et la colonne « Chevauchement » indiquera aux agences que le déclarant chevauche l'autre partie dans la fabrication d'aliments pour chiens et/ou chats (mais dans aucun autre secteur d'activité).

Entre les deux options autorisées, la deuxième option (déclarer des fourchettes de revenus distinctes pour chaque activité opérationnelle) exige un peu plus d'efforts de la part du déclarant que la première option, mais ces efforts supplémentaires peuvent en valoir la peine. Ici, par exemple, la deuxième option indique clairement que « Fido's Pet Food » ne réalise qu'un chiffre d'affaires modeste (moins de 10 millions de dollars) dans le secteur « Fabrication d'autres aliments pour animaux », tandis que la première option suggère que le chiffre d'affaires de cette activité opérationnelle dans ce secteur pourrait être beaucoup plus élevé (plus d'un milliard de dollars).

Comment trouver le ou les codes NAICS appropriés

Développé par le Bureau américain de la gestion et du budget, le système NAICS consiste en une série de codes numériques à six chiffres qui décrivent divers secteurs d'activité existant à travers le pays. Une base de données consultable des codes NAICS est disponible ici : https://www.census.gov/naics/. Vous pouvez utiliser cette base de données pour identifier les codes pertinents à l'aide de termes de recherche et d'exemples illustratifs. Par exemple, il existe des codes NAICS pour les fabricants (par exemple, le code 336110 « Fabrication d'automobiles et de véhicules utilitaires légers »), les grossistes (par exemple, le code 423120 « Grossistes en fournitures et pièces détachées pour véhicules automobiles »), les détaillants (par exemple, le code 441110, pour les « Concessionnaires de voitures neuves ») et les prestataires de services (par exemple, le code 811111 « Réparation automobile générale »).

Pour certaines entreprises, les codes NAICS peuvent être extrêmement généraux (par exemple, le code 513210 pour les « éditeurs de logiciels »). Dans ces cas, un ou deux codes NAICS peuvent suffire à décrire l'ensemble des activités d'une entreprise. Mais pour d'autres entreprises, telles que celles du secteur manufacturier ou des soins de santé, les codes NAICS peuvent parfois être très spécifiques (par exemple, le code 335921 pour la « fabrication de câbles à fibres optiques » ou le code 621340 pour les « cabinets de physiothérapeutes, d'ergothérapeutes, d'orthophonistes et d'audiologistes »). Dans ces cas, les entreprises peuvent avoir besoin d'indiquer plusieurs codes pour décrire correctement leur activité.

D'après notre expérience, de nombreuses entreprises peuvent décrire leurs activités à l'aide d'un à cinq codes NAICS. Cependant, les entreprises telles que les fabricants diversifiés, les systèmes de santé intégrés ou les sociétés de capital-investissement disposant de portefeuilles diversifiés peuvent avoir besoin de dix ou vingt codes NAICS (voire plus).

Conseils pratiques

• Veillez à utiliser les codes NAICS à six chiffres, plutôt que les codes plus courts à deux, trois, quatre ou cinq chiffres.

• For purposes of the HSR form, only identify NAICS codes that generate revenue from United States operations, whether the products or services are sold to a U.S. customer or a non-U.S. customer. For example, if a business line represented $50 million in revenue from global operations but $0 in revenue from U.S. operations, then the NAICS code for that business line should be omitted from the report. But if a business line represented $50 million in revenue from global operations and $1 million in revenue from U.S. operations, then the NAICS code for that business line should be identified and the revenue for that code should be reported as the “<$10MM” range.

• Étant donné que l'obligation de déclaration du code NAICS ne concerne que les revenus provenant des activités aux États-Unis, les agences autorisent (mais n'exigent pas) les déclarants à omettre les revenus provenant de la vente directe aux États-Unis de produits fabriqués en dehors des États-Unis. Cette directive peut être difficile à appliquer, mais il existe essentiellement quatre scénarios différents à garder à l'esprit :

• Supposons que le déclarant fabrique un widget au Mexique, puis expédie ce widget directement du Mexique à un client final au Texas. Dans ce cas, les revenus provenant de cette vente peuvent être omis du rapport sur le code NAICS. (Sinon, s'il est plus facile pour le déclarant d'inclure cette vente dans son rapport sur les revenus, il peut le faire, mais il est conseillé au déclarant d'inclure une note dans le formulaire HSR expliquant l'approche qu'il a adoptée.)

• Supposons maintenant que le déclarant fabrique un widget au Mexique, puis l'expédie à un magasin de détail américain dont il est propriétaire. Ce magasin de détail vend ensuite le widget à un client final tiers. Dans ce cas, le produit de cette vente (c'est-à-dire le prix de vente au détail) doit être comptabilisé comme un produit provenant de la vente au détail, et non comme un produit provenant de la fabrication. La logique HSR est que le déclarant n'est pas engagé dans la fabrication de gadgets aux États-Unis, mais dans la vente au détail de gadgets aux États-Unis.

• Enfin, supposons que le déclarant fabrique un widget au Mexique, puis l'expédie à un centre de distribution américain situé au Texas, dont il est propriétaire. Ce centre de distribution vend ensuite le widget à un client tiers sur une base de gros. Dans ce cas, le revenu provenant de cette vente (c'est-à-dire le prix de vente en gros) doit être comptabilisé comme un revenu provenant de la vente en gros, et non comme un revenu provenant de la fabrication. La logique HSR est que le déclarant n'est pas engagé dans la fabrication de gadgets aux États-Unis, mais dans la vente en gros de gadgets aux États-Unis.

• Pour les déclarants qui ont procédé à des acquisitions ou à des cessions depuis leur dernier exercice clos, des ajustements doivent être apportés aux fourchettes de revenus. Pour les acquisitions, estimez les revenus comme si l'acquisition avait fait partie de la société pendant toute la durée de l'exercice déclaré. Pour les cessions, en revanche, excluez tout revenu provenant de l'activité cédée de l'estimation des revenus.

• Les déclarants peuvent omettre les codes NAICS qui ont généré moins d'un million de dollars de revenus, à condition que (i) le code ne soit pas un code de fabrication (c'est-à-dire que le code ne commence pas par 31, 32 ou 33) et que (ii) l'autre partie n'ait pas tiré de revenus américains de ce même code. Dans la pratique, il est souvent plus facile de déclarer tous les codes plutôt que d'essayer de tirer parti de cette exclusion.

Questions fréquemment posées

Q. Quels codes NAICS dois-je utiliser ? Ceux de 2012, 2017 ou 2022 ?

A. 2022 . Le système NAICS est révisé tous les cinq ans, et 2022 correspond à la dernière mise à jour.

Q. Pour estimer la fourchette de revenus, quelle année de déclaration dois-je utiliser ?

A. Utilisez la dernière année civile complète du déclarant, si cette information est disponible. Mais si les données de l'année civile ne sont pas facilement disponibles, utilisez l'année fiscale qui correspond le mieux à la dernière année civile.

Q. Sommes-nous toujours tenus de déclarer les revenus liés à la fabrication à l'aide du système distinct de classification des produits nord-américains (NAPCS) ?

R. Non , l'ancienne obligation de déclaration NAPCS a été supprimée.

Si vous avez des questions concernant les exigences de déclaration des codes NAICS en vertu des règles HSR, veuillez contacter les auteurs ou votre avocat chez Foley & Lardner. Cliquez ici pour accéder à l'ensemble des guides HSR du groupe de pratique Antitrust et concurrence de Foley .