HSR規則に基づく事業文書要件

要件の概要

改正ハート・スコット・ロディノ（HSR）フォームの「事業文書」セクションでは、提出者に、提案された取引の独占禁止法審査に関連する可能性のある特定の文書の提出が求められます。要件は「取引関連文書」と「計画書及び報告書」の2つの別個のセットに分かれています。

取引関連書類の提出は、すべての取引において買収者（買い手）に、またほぼすべての取引において被買収者（売り手）に要求される（唯一の例外は「特定801.30取引」であり、売り手はこうした書類を提出できない場合が多い）。

計画書及び報告書の提出は、HSRフォームの「重複説明」欄において競争上の重複が特定された取引にのみ適用される。当該競争上の重複が特定された場合、買収者と売却者の双方が関連する計画書及び報告書を提出しなければならない。

取引関連書類

取引関連書類とは、次のものを意味する：

• 役員、取締役、または監督的取引チームリーダーが、市場シェア、競争、競合他社、市場、売上成長の可能性、または製品・地域市場への拡大に関して取引を評価または分析する目的で作成した、あるいは作成を依頼したすべての調査、分析、報告書。
• 過去1年間に、対象会社の売却に特に関連して、役員または取締役によって作成された、またはそのために作成されたすべての機密情報覚書（CIM）。該当するCIMが存在しない場合は、買収当事者の役員または取締役に提供され、CIMの機能を果たすことを意図した文書をすべて提出すること。
• 過去1年間に、投資銀行家、コンサルタント、その他の第三者アドバイザーが、役員または取締役のいずれかに対して、市場シェア、競争、競合他社、市場、売上成長の可能性、または製品・地域市場への拡大に関する取引の評価または分析を目的として作成したすべての調査、分析、報告書。
• 取引によるシナジー効果または効率性の評価もしくは分析を目的として、役員または取締役によって作成される、またはそれらのために作成されるすべての調査、分析、報告書。

これらの目的において、「役員」および「取締役」という表現は、非法人組織（例：パートナーシップまたは有限責任会社）において同様の職務を担う個人を含むものとし、当該組織が正式に「役員」または「取締役」を有していない場合であっても同様とする。 「役員」とは、(i)定款または設立定款により指定された者、(ii)取締役会により任命された者、または(iii)役員任命の委任または権限を有する者により任命された者を意味する（いずれの場合も、非法人組織において同様の方法で指定または任命された個人を含む）。 買収側・売却側いずれの法人の「役員」または「取締役」（共通支配下の関連会社を含む）は、ごく一部の例外を除き、すべて関連個人に該当します。

「監督的取引チームリーダー」とは、「取引の戦略的評価を監督する主たる責任を負う個人であり、かつ、それ以外の方法では取締役または役員としての資格を有しない者」と定義される。

取引関連書類に関する追加指示には以下が含まれます：

• 英語以外の言語で作成されたレスポンシブ文書は翻訳されなければならない。
• 取締役会のメンバーに送付された応答文書の草案はすべて提出しなければならない。ただし、取締役メンバーに送付されなかった草案については、提出当事者が当該文書の「最終版」（または、異なる場合、時系列で最も新しい版）を提供すれば提出は不要である。この規則には、さらに二つの注意点がある：
  • ある人物が取締役であると同時に、会社内で別の役職も兼務している場合、当該人物が取締役としての立場で受領した回答文書の下書きのみを含める必要がある。
  • 取締役が共同編集ツール（例：Microsoft TeamsまたはGoogle Docs）へのアクセス権を有していた場合、提出当事者は草案文書の全改訂版を提供する代わりに、当該取締役のアクセス権限を説明する声明書を提出することができる。

計画と報告書

取引関連書類（その名称が示す通り、取引に関連する書類）とは異なり、「計画書および報告書」の提出要件は、取引と全く無関係な通常の業務書類にも適用される。 ただし重要な点として、計画書及び報告書提出の要件は、HSRフォームの「重複状況説明」欄において当事者が競争上の重複を特定した場合にのみ適用される。競争上の重複が特定された場合、届出者は、市場シェア、競争状況、競合他社、または市場を分析し、かつ届出当事者間に重複が生じる製品またはサービスに関連する特定の通常業務文書を提出しなければならない。具体的には、対応する計画書または報告書は以下を満たしている必要がある：

• 過去1年以内に、買い手側または売り手側の事業体の取締役会に提供された；または
• 過去1年以内に買い手側または売り手側の事業体の最高経営責任者に提供されたものであり、かつ毎年、半期ごと、または四半期ごとに定期的に作成される文書でなければならない（ただし、毎月、毎週、不定期、または単発・限定的な基準で作成されるものは除く）。

英語以外の言語で作成されたレスポンシブ文書は翻訳されなければならない。

この情報の利用方法

申請書の「事業文書」セクションは、HSR申請全体において最も重要な部分であると言える。また、申請作業の中で最も労力を要する部分でもあることが多い。連邦取引委員会および司法省（以下「当局」）は、取引関連文書を審査し、当事者が競争関連の観点から取引をどのように説明しているかを把握する。当事者間に競争上の重複がある場合、当局は計画書および報告書を審査し、当事者が通常の事業活動において業界についてどのように語っているかを理解する。

イラストレーション

FTCは、取引関連書類および計画・報告書の報告方法の図解を含むサンプルフォームを提供しています：

なお、著者名および職務名は、当事者がNAICSコードの重複、競合関係の重複、または供給関係を特定する場合にのみ必要となります。 このような取引において、回答文書が第三者機関（例：投資銀行やコンサルタント）によって作成された場合、提出者は当該第三者機関の名称（例：「ABC Consulting, LLC」）だけでなく、文書作成の担当者または監督者の氏名と役職を特定する必要があります。未承諾文書（例：未承諾ピッチブック）の場合、第三者機関の名称のみを特定し、その受領者を特定する必要はありません。

実用的なヒント

• 一般的に、文書の一部が回答対象となる場合、その文書全体を提出しなければならない。文書の無関係な部分は、無関係であることを理由に黒塗りすることはできない （ただし、取締役会議事録については、FTCが無関係な内容の黒塗りを認める場合がある）。
• 回答文書に弁護士・依頼者間の秘密保持特権または弁護士作業物特権の対象となる内容が含まれる場合、当該文書は適宜、編集または提出差し控えとすることができる。ただし、このような状況においては、提出者は詳細な特権記録を添付し、かつ特権の対象とならない文書の部分を提出しなければならない。
• ビジネス文書には、正式な文書（覚書やプレゼンテーションなど）と非公式な文書（電子メールや手書きのメモなど）が含まれます。
• 文書が作成された日付を特定する際には、具体的な日付ではなく月と年（例：「2025年2月」）を特定すれば十分である。
• 文書の作成者を特定する際には、主たる作成者（複数可）の氏名および職位を明記すべきである。多数の個人が文書の作成に貢献した場合、関与した可能性のある全個人を特定する必要はない。

よくある質問

Q. 機関はどのような書類を求めていますか？

A.当局は、提案されている取引が競争に及ぼす影響（もしあれば）を理解するのに役立つ文書を求めています。 当局が求める文書は特定の「種類」に限定されませんが、提出当事者が通常提供する文書の例としては、以下のようなものが挙げられます（ただし、これらに限定されるものではありません）。・CIM（会社概要説明書）・ティザー資料・当事者間の経営陣向けプレゼンテーション資料（複数可）・投資委員会向けプレゼンテーション資料・取引承認に関する取締役会向けプレゼンテーション資料及び同会議議事録・デューデリジェンス分析資料・統合計画書・上記に関連する電子メール及びメモ

Q. 「監督的取引チームリーダー」が既に役員または取締役である場合はどうなりますか？取引関連書類の要件を満たすために、別の者を「監督的取引チームリーダー」として指定する必要がありますか？

A.「監督的取引チームリーダー」とは、「取引の戦略的評価を監督する主要な責任を負う個人であり、かつ取締役または役員としての資格を有しない者」と定義される。 したがって、取引を実質的に運営している人物が既に役員または取締役である場合、取引関連文書要件の目的上、通常は追加で1名を「監督的取引チームリーダー」として指定する必要があります。その人物は、取引チームを主導する主たる責任を負いながらも、役員または取締役ではない個人であるべきです。

取引チームを統括する責任を負う人物が既に役員または取締役である場合のみ、例外が認められる。この場合、監督的立場の取引チームリーダーとして追加の人物を特定する必要はない。

Q. レスポンシブなビジネス文書の「下書き」をすべて作成する必要がありますか？

A.一般的に、提出すべき応答ビジネス文書は「最終」版のみです。ただし、この規則には二つの例外があります。第一に、文書が真に「最終化」されなかった場合、提出者はHSR届出時点において存在する最新バージョンの文書を提出しなければなりません。たとえそれが依然として「草案」と見なされる場合でも同様です。 次に、取引関連文書の「草案」が取締役会のメンバーと共有された場合、その草案は提出されなければなりません。ただし、(i) 当該個人が共同編集ツール（例：Microsoft TeamsやGoogle Docsなど）を通じて単に受け取った場合（この場合、当事者はその旨を説明するだけでよい）、または（ii）その個人が取引チームの一員であるものの、取引プロセスに関与していない間接子会社の取締役会メンバーであるなど、別の立場で草案文書を受け取った場合を除き、その草案を提出しなければならない。

ハワイ州規則に基づく事業文書要件や関連事項についてご質問がある場合は、執筆者または担当のFoley & Lardner弁護士までお問い合わせください。Foley独占禁止法・競争法実務グループのHSR入門資料 一覧はこちらをクリックしてご覧ください。