2010年7月15日、米国上院はドッド・フランク・ウォール街改革および消費者保護法（本法）を可決した。同法は2010年6月30日に米国下院でも可決されている。オバマ大統領は数日中に本法に署名し、法律として成立させる見込みである。
本法は主に国内金融規制体制の抜本的見直しを扱うが、上場企業全般に適用されるコーポレート・ガバナンス、役員報酬、開示その他の規定も含まれる。 本アラートでは、公開企業に一般的に適用される以下の規定のみを取り上げます。これには、SECにプロキシ・アクセス実施権限を付与すること、役員報酬および「黄金のパラシュート」に関する株主諮問投票を義務付けること、報酬委員会およびアドバイザーの独立性要件を強化すること、役員報酬の返還義務を義務付けること、プロキシ・ステートメントにおける開示を増加させることが含まれます。 重要な点として、本法は、以前の法案草案に含まれていたような、取締役選任における無競争選挙における過半数投票基準の採用を上場会社に義務付けていない。
プロキシアクセス
同法は、発行者の委任状勧誘資料に株主が指名する取締役候補者の記載を義務付ける規則の制定、及び当該勧誘に関連して発行者が従うべき手続の確立について、証券取引委員会（SEC）に明示的な権限を付与している。下院と上院の協議会メンバーは、取締役の指名を求める株主に対する最低株式保有基準や保有期間について協議したが、これらを同法に盛り込むことはせず、これらの問題についてはSECが規則制定を通じて対応することとした。
同法はSECに対し議決権行使のアクセス規則に関する措置を義務付けていないものの、我々はSECが近い将来にこれを行うと予想している。SECは2009年6月に議決権行使のアクセスを確立する規則案を提案し、メアリー・シャピロSEC委員長は2010年6月の演説で、2011年の議決権行使シーズンに適用されるよう、最終的な議決権行使アクセス規則案をSECに提出することを約束したと述べた。
報酬問題に関する株主諮問投票
役員報酬に関する「報酬承認決議」
発行会社は、少なくとも3年ごとに、指名役員の報酬を承認する株主投票の対象となる個別の決議を委任状説明書に記載しなければならない。 このいわゆる報酬承認投票は拘束力を有せず、取締役会の決定を覆すものと解釈されることはなく、また、いかなる受託者義務の変更・追加を生じさせる、あるいは示唆するものではなく、さらに、役員報酬に関連する委任状説明書への提案を株主が行う能力を制限するものでもない。 本規定は、本法の施行後6ヶ月を超えて開催される発行体の最初の年次株主総会その他の株主総会に適用され、SECの規則制定を待たずに発効する。ただし、SECが当該投票の実施に関する特定の手続事項について規則を制定する可能性はある。 さらに、当該株主総会において、発行体は委任状説明書に追加の別個の決議案を記載し、報酬に関する株主投票を1年ごと、2年ごと、または3年ごとに行うか否かを株主の投票に付さなければならない。その後、発行体は少なくとも6年ごとに1回、報酬に関する株主投票の実施頻度について株主が投票する機会を提供しなければならない。
「黄金のパラシュート」に関する議決権行使
本法の施行後6ヶ月を超えて開催される株主総会において、発行者の全資産または実質的に全資産の取得、合併、統合、または処分案の承認を求める株主向け委任状勧誘資料は、以下の要件を満たさなければならない：
- 委任状勧誘を行う事業体が、発行者（または買収者）の指名された役員と、議決対象となる企業結合に基づく、またはそれに関連するあらゆる報酬（現物支給、繰延、または条件付きを問わず）に関して締結した合意または了解事項を、SECが定める規則に従い、明確かつ簡潔な形式で開示すること。また、当該役員に対して支払われる、または支払われる可能性のある、または当該役員に代わって支払われる、または支払われる可能性のある、そのような報酬の総額を開示すること。 （現時点の報酬、繰延報酬、条件付報酬を問わず）当該事業統合に基づく、またはこれに関連する報酬、ならびに当該役員に対して支払われる、または支払われる可能性のある当該報酬の総額、および支払われる、または支払われる可能性のある条件について、証券取引委員会（SEC）が定める規則に従い、明確かつ簡潔な形式で開示すること。
- 開示された合意または了解事項ならびに報酬を承認するための株主投票の対象となる別途の決議を含めること。ただし、当該合意または了解事項が報酬に関する株主投票の対象となった場合は除く。いわゆる黄金パラシュートに関する本投票は拘束力を有せず、取締役会の決定を覆すものと解釈されず、またいかなる受託者義務の変更または追加を生じさせたり暗示したりするものではないことを明示的に定める。
機関投資運用会社の開示
米国上場企業の株式および特定のその他の証券について1億ドル以上の投資裁量権を行使する機関投資運用会社は、役員報酬および退職金（ゴールデンパラシュート）に関する株主諮問投票への投票内容を少なくとも年1回報告しなければならない。
証券会社による議決権行使
国内の証券取引所は、証券会社の顧客が議案への投票方法を指示していない限り、取締役選任、役員報酬、その他の重要事項（SEC規則で定めるもの）に関する議決権行使を委託することを禁止しなければならない。 2009年にニューヨーク証券取引所規則452が改正され、取締役選任に関する裁量投票が廃止されたため、この変更の実質的な影響は、役員報酬（役員報酬に関する株主諮問投票や黄金のパラシュートを含む）に関する事項における裁量投票の廃止となる。
報酬委員会およびアドバイザーの独立性
証券取引委員会（SEC）は、本法の施行後360日以内に、報酬委員会メンバー及びアドバイザーに対する強化された独立性要件並びに後述の本法関連規定を遵守しない発行体の上場を禁止するよう、全国証券取引所に対して指示する規則を制定しなければならない。 本法のこれらの規定は、「支配下企業」には適用されない。支配下企業とは、取締役選任に関する議決権の50％を個人、グループ、または他の発行体が保有する発行体を指す。
報酬委員会の独立性
発行体の報酬委員会の各委員は独立していなければならない。SEC規則は、取締役の報酬源（発行体から支払われるコンサルティング料、助言料その他の報酬を含む）及び当該取締役が発行体またはその子会社と関連しているか否かを含む関連要因を考慮して独立性を判断することを要求しなければならない。
報酬コンサルタント及びその他の助言者の独立性
同法は報酬コンサルタント、法律顧問、その他の助言者に独立性を要求していないものの、報酬委員会は報酬コンサルタント、法律顧問、その他の助言者を選定するにあたり、SECが独立性に影響を与えると特定した以下の要素を考慮に入れなければならない：
- アドバイザーの会社が発行者に対して提供するその他のサービス；
- 発行体からアドバイザー会社が入手した手数料の額を、アドバイザー会社の総収益に対する割合として表したもの。
- アドバイザーの会社が利益相反を防止するために策定した方針および手順；
- 報酬委員会の委員との間の、アドバイザーのいかなる事業上または個人的な関係；および
- 発行者が保有するアドバイザーの株式。
これらの要素は、コンサルタント、法律顧問、その他の助言者の各カテゴリー間で競争上中立でなければならず、報酬委員会がこれらのいずれかのカテゴリーのメンバーのサービスを継続して利用する能力を保持しなければならない。
報酬コンサルタント及びその他の助言者の起用権限
報酬委員会は、独立した報酬コンサルタント、法律顧問、その他の助言者を起用し、助言を得る権限を有し、かつ、それらの任命、報酬、監督について直接責任を負わなければならない。発行会社は、報酬委員会が決定する適切な資金を、独立した報酬コンサルタント、法律顧問、その他の助言者に対する合理的な報酬の支払いに充てるよう確保しなければならない。
委任状説明書開示
証券取引委員会（SEC）が採択する規則に基づき、発行会社は、本法の施行後1年以上経過した株主総会向けの委任状説明書において、報酬委員会が報酬コンサルタントの助言を依頼または取得したか否か、報酬コンサルタントの業務が利益相反を生じさせたか否か、生じた場合にはその性質および対応方法を明示しなければならない。 2009年末に採択されたSEC規則では、発行体が報酬コンサルタントの役割、発行体に対するコンサルタントの業務内容、および特定の利益相反を開示することが既に義務付けられている。
補償金の返還
証券取引委員会は、以下の事項を提供する方針を策定・実施しない発行体の上場を禁止するよう、全国証券取引所に対して指示する規則を発行しなければならない：
- 発行者が、証券法に基づき報告が義務付けられる財務情報に基づくインセンティブ報酬に関する方針を開示すること；および
- 発行者が証券法に基づく財務報告要件への重大な不遵守により会計上の修正再表示の作成を義務付けられた場合、 当該発行者は、誤ったデータに基づいて会計修正を要求された日から遡って3年間の期間中に、インセンティブに基づく報酬（報酬として付与されたストックオプションを含む）を受領した現職または元執行役員に対し、会計修正後に当該執行役員に支払われるべき金額を超える部分について、回収するものとします。
2002年サーベンス・オクスリー法（SOX）第304条には既に返還条項が含まれているが、同法の基準はSOX基準よりも厳格である。なぜならSOXでは「不正行為の結果として」再表示が行われた場合に限り適用され、対象は企業の最高経営責任者（CEO）と最高財務責任者（CFO）に限定され、再表示前の12か月間にのみ適用されるからである。
その他の開示事項
報酬と業績の連動性および報酬格差
SECは、発行体が委任状説明書において以下の事項を開示することを義務付ける規則を発行しなければならない：
- 発行者の株式価値の変動を考慮した、役員報酬と発行者の財務実績との関係を示す情報（開示が求められる情報の図表による表示を含む場合がある）；および
- 発行体の全従業員（最高経営責任者を除く）の年間総報酬の中央値、最高経営責任者の年間総報酬、およびこれら二つの金額の比率。なお、総報酬は規則S-K第402項に従って算定される。
従業員および取締役のヘッジング
SECは、発行体がプロキシーステートメントにおいて、従業員または取締役が、報酬の一部として付与された、または直接・間接的に保有する株式証券の価値下落をヘッジまたは相殺するために設計された金融商品（プリペイド変動先渡契約、エクイティスワップ、カラー、交換ファンドを含む）を購入することを許可されているかどうかを開示するよう義務付ける規則を公布しなければならない。 同法は、当該ヘッジ手段の購入に関する発行者の方針の開示のみを要求しており、当該個人が実際にそれらのヘッジ手段を購入したか否かの開示は要求していない。しかし、現行のSEC委任状規則は、執行役員または取締役による特定のヘッジ取引を発行者の委任状説明書に開示することを要求している。
会長兼CEOの構造
SECは、発行体が取締役会議長とCEOの職務を同一の者または別々の者が兼任する選択をした理由を、委任状説明書で開示することを義務付ける規則を制定しなければならない。 2009年末に採択されたSEC規則では、既に発行体が委任状説明書において取締役会議長職とCEO職を統合したか分離したか、及びその理由を開示することが義務付けられている。本法の規定が現行SEC規則で既に要求されている開示内容に加えて、さらなる開示を義務付けるかどうかは明らかではない。
中小企業
SOX内部統制保証要件の免除
本法は、「大規模加速提出者」でも「加速提出者」でもない発行体について、SOX第404条(b)項に基づく財務報告に関する内部統制の外部監査人による保証要件を恒久的に免除する。 また本法は、時価総額が7,500万ドルから2億5,000万ドルの発行体に対し、SOX法第404条(b)項の遵守負担を軽減する方策をSECが検討するよう義務付けている。
同法に基づく潜在的な免除
委任状アクセス権限、役員報酬及び黄金パラシュートに関する株主諮問投票、ならびに報酬委員会及びアドバイザーの独立性要件に関する同法の規定は、SECまたは全国証券取引所が発行体クラスを同法の当該要件から免除することを認め、またSECまたは全国証券取引所に対し、当該決定を行うにあたり同法の要件が小規模発行体に過度の負担を課すかどうかを考慮するよう指示している。 したがって、SECが規則制定を通じて、特定の小規模発行体に対しこれらの要件の遵守を免除する可能性がある。
タイミングと今すぐ取るべき行動
同法におけるコーポレート・ガバナンス、役員報酬、開示に関する規定の大半は、SECまたは全国証券取引所による規則制定を必要とする。 SECはこれらの規定を実施する規則を制定し、2011年の株主総会シーズンに適用される可能性が高いと当社は考えています。さらに、役員報酬に関する「報酬承認投票」の要件は、SECの規則制定を待たず、本法施行後6ヶ月で発効するため、2011年のほとんどの年次総会に適用されます。 SECの規則制定対象事項については、最終規則が公表されるまで最終決定を下せない可能性がありますが、SECによる最終規則の採択から2011年の株主総会シーズンまでの期間が短い可能性があるため、上場企業およびその取締役会は、本アラートで論じた事項の検討を今すぐ開始すべきです：
- 委任状アクセス。企業は、SECの委任状アクセスに関する最終規則が採択された場合、その規定に準拠するため定款の事前通知条項を改訂する必要があり、この機会を利用して当該条項が最新であることを確認することが望ましい。
- 役員報酬に関する株主投票（セイ・オン・ペイ）。企業は、役員報酬の正当性を株主に対して積極的に説明し、報酬決定時に株主が投票権を行使することを考慮し、委任状説明書における報酬に関する開示内容について検討すべきである。報酬に関する株主投票は諮問的性質に過ぎないが、その結果は取締役選任における報酬委員会メンバーへの反対票投与に影響を与え得る。これは過半数投票制を採用している企業にとって特に留意すべき点である。 さらに、報酬に関する株主投票の実施には、確定版委任状説明書の発送少なくとも10日前までにSECへ予備版委任状説明書を提出する必要が生じる。これにより企業の年次総会スケジュールに影響が及ぶ可能性がある（ただし、問題資産救済プログラム資金を受給した企業に対してSECが適用した例外規則のように、当該投票に関する予備版提出義務を免除する規則をSECが採用しない限り）。
- 報酬委員会とアドバイザーの独立性。最終規則が公布され次第、企業は報酬委員会の定款を更新する必要がある。その間、企業は報酬委員会メンバーや報酬コンサルタント、その他のアドバイザーの独立性についても検討し、変更の必要性を判断すべきである。
- 報酬返還条項。報酬返還条項に関する最終規則が公布され次第、企業は新たな方針を策定するか、既存の方針を更新する必要が生じる。企業は、本法の規定を踏まえ、どのような変更が必要となるかを今から検討すべきである。
リーガルニュースアラートは、お客様や同僚に影響を与える喫緊の懸念事項や業界問題に関する最新情報を提供するという、当社の継続的な取り組みの一環です。
本アラートに関するご質問や、本件についてさらにご議論をご希望の場合は、担当のフォーリー弁護士または下記の担当者までご連絡ください：
ピーター・C・アンダーウッド
ミルウォーキー、ウィスコンシン州
414.297.5630
[email protected]
ジョン・K・ウィルソン
ウィスコンシン州ミルウォーキー
414.297.5642
[email protected]
