エネルギー・ブートキャンプ・シリーズ破産と不良資産の購入

フォーリー・アンド・ラーダー法律事務所は、エネルギー分野のブートキャンプ・ウェビナーシリーズを開催しています。このシリーズの最新回は2013年7月18日に「破産と不良資産の買収」と題して開催されました。本セッションはリチャード・バーナードとマット・リオペルが発表し、ジェフ・アトキンが司会を務めました。パネリストらは特に以下の関連性の高いトピックについて議論しました：

• 自動停止；履行未了契約と第15章。自動停止は破産事件の申立てと同時に発効し、債務者の財産が所在する場所を問わず適用される。履行未了契約は、契約に譲渡禁止条項が含まれている場合でも、債務者によって引受または譲渡されることが多く、あるいは破棄されることもある。破棄とは単に裁判所が認めた契約違反であり、損害賠償は申立前債権として扱われる。 さらに、パネリストらは外国債務者が米国所在財産を保護・管理するために第15章を利用する事例について議論した。例えば、外国のパネル製造業者が本国で破産手続の対象となっているが米国に多額の資産を保有している場合、第15章を利用して米国資産を清算または保護することが可能である。
• 非自発的破産。議論されたもう一つの重要な問題は、事業体に対して非自発的破産手続きが申し立てられた場合の対応である。非自発的破産が申し立てられた場合、推定債務者はその申し立てに異議を申し立てる権利を有する。非自発的申し立てに対する異議申立手続きは長期化しがちで、60日以上を要することも珍しくない。 多くのエネルギー業界契約にデフォルト事由条項が存在するため、当事者が非自発的申立てを却下させる必要がある期間は、交渉における重要な考慮事項となる。特に、却下のタイミングは裁判所のスケジュールや推定債務者の潜在的な抗弁に依存することが多いため、非自発的申立てに異議を申し立てていることを相手方に通知し、異議申し立て期間中も通常通り事業を継続するよう努めることが賢明である。
• セーフハーバー。パネリストらは、優先的弁済及び擬制的詐害行為に対するセーフハーバーに関する判例法の最近の動向について議論した。 第五巡回区控訴裁判所は最近、破産法第546条(e)項に定める先渡商品契約のセーフハーバーが電力需要契約にも適用されると判断した。この判決の完全な影響はまだ明らかではないが、優先的弁済及び擬制詐害行為の標的となった事業者は、太陽光発電その他のエネルギー関連破産事件において管財人が提起する訴訟に対する防御手段として活用できる可能性がある。 
• 不良資産の取得；債権者利益のための譲渡（ABCs）。不良資産は、破産、債権者利益のための譲渡、差し押さえなど様々な仕組みを通じて取得される。不良資産取得の各手法にはそれぞれ長所と短所がある。例えば破産売却では、購入者は裁判所から「自由かつ明確な」命令と善意の認定を得られる。 ただし破産手続きは費用と時間を要する上、資産の公開競売が求められる場合が多い。一方、債権者利益譲渡は公開性が低く費用も抑えられるが、担保権者の同意なしに抵当権を消滅させることはできない。取得対象資産の性質、債権者団の状況その他の要素を考慮すると、不良資産取得において資産取得手段の選択は極めて重要となる。

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