Post-COVID M&A Transactions Guidebook

はじめに

新型コロナウイルス感染症（COVID-19）のパンデミックは、経済的な不確実性や広範な事業中断など、これまで広範な影響をもたらしてきた。こうした環境下では、M&A取引を検討する当事者にとって特有の考慮事項が生じる可能性がある。本ガイドブックは、ポストCOVID-19時代におけるM&A取引の主要な考慮事項をまとめたものである。

既存の事業中断や将来の活動の不確実性により、特定の標準的な表明保証が影響を受ける可能性があります。各重点テーマについて、主要な考慮事項を以下に示します。
- 買い手は特に主要顧客やサプライヤーとの関係に注力し、労働・雇用、保険、重要な契約、資金調達（その他）に関連する問題に重点的に注目する可能性が高い。
- 対象会社は、事業中断の状況に応じて特定の表明保証を制限しようとする可能性があり、表明保証の範囲外で提供された情報に買手が依拠する能力を制限する明示的な文言を含めることを望む場合がある。
デューデリジェンスには常にチーム間の連携が求められるが、ポストCOVID-19環境におけるデューデリジェンスプロセスの準備にあたっては、デューデリジェンスチームは以下の重要点を考慮すべきである。特に、現地調査、物理的な在庫確認、特定の紙記録の回収は、一定期間困難または不可能となる可能性があるため、チームはこうしたデューデリジェンス活動に代わる代替案を準備すべきである。

労働・雇用

COVID-19時代における労働・雇用関連のデューデリジェンスを検討する際には、対象企業が従業員に対するコロナウイルスの健康被害を軽減するためにどのような措置を講じてきたかを理解することが不可欠である。したがって、従来の領域に加え、雇用デューデリジェンスでは以下の点に焦点を当てるべきである：
- 対象企業は労働者の安全確保のために何らかの措置を講じたか。講じた場合、その内容は何か。対象企業は講じた措置を証明する方針を策定したか。
- 従業員に新型コロナウイルス感染症（COVID-19）の診断を受けた者や隔離対象となった者はいますか？また、雇用主はこうした状況に対処するためにどのような方針を定めていますか？
- 対象企業は、解雇や一時帰休などの人員削減を実施したか、あるいはCOVID-19による経済的影響に起因するWARN法に基づく事前通知義務（WARNイベント）の対象となったか？対象企業はCOVID-19の影響により、緊縮プログラム（例：一律報酬削減、賞与停止、昇進停止等）を実施しましたか？報酬削減プログラムを実施した場合、対象企業が管理職従業員に対し、FLSAの給与基準テストを満たす十分な水準の給与を継続して支給することを確保しましたか？
- 対象企業は従業員に物理的な職場への出社を義務付けているのか、それとも従業員はリモートワークが可能かつ許可されているのか？リモートワークが許可されている場合、時間外手当の支給対象となる非管理職従業員がリモート環境で正確に労働時間を記録できるよう、雇用主はどのような措置を講じているか？
- 対象者は、職場の安全や有給休暇に関するものを含む、適用されるすべてのCOVID-19関連の雇用関連法令を遵守していますか？

表明及び保証に関する主な考慮事項
- 新型コロナウイルス感染症（COVID-19）の経済的影響およびそれに伴う労働力への影響に対処するため、連邦法および州法が数多く施行されてきた。具体的には、2020年4月1日に「緊急有給病気休暇法」および「緊急家族・医療休暇拡大法」が制定された。これらは「家族第一コロナウイルス対応法（FFCRA）」の一部であり、米国労働者に対する有給休暇給付の拡充を規定している。したがって、当事者はこれらの法律に基づく雇用主の義務を明確化するため、具体的な表明保証条項を追加することを検討すべきである。
- さらに、COVID-19の感染拡大を抑制し、職場復帰する労働者を保護するため、CDCおよび各州政府は、COVID-19に感染した労働者または感染の可能性がある労働者に関する一連のガイドラインを実施しています。したがって、対象会社が従業員の健康と安全に関して連邦および州のガイダンスに従っているかどうかを確認する表明保証条項を追加することを検討することが重要です。

従業員福利厚生

デューデリジェンスにおける重要な考慮事項
- 対象企業に従業員の一時帰休または短時間勤務者がいる場合、現役従業員またはフルタイム従業員と同等の条件での福利厚生の継続が、計画文書および保険契約と整合していることを確認すること
- 株式取得および対象会社が雇用主負担分のFICA税（2020年末まで適用され、2021年と2022年にそれぞれ50％ずつ支払可能）の納税猶予措置を利用した場合は、当該猶予されたFICA税が対象会社の財務諸表上で負債として計上されていることを確認すること
- 資産取得時において、対象会社が雇用主負担分のFICA税を繰り延べている場合、買い手がFICA税を再開始せずに済むよう売り手の納税履歴を引き継ぐ代替手続きを利用したい場合：
  - 売主がこの繰延税金負債について責任を負うかどうかを判断する
  - 売主が責任を負う旨の契約条項を設けるか、買主が責任を負う場合には、当該債務が財務諸表に計上され、売却価格設定時に考慮されていることを確認すること。
- 対象会社が401(k)プランへの企業拠出金または利益分配拠出金を停止した場合、非差別テストおよび参加者への通知義務が適切に処理されたことを確認すること
- 対象会社が報酬を削減または会社の退職金制度拠出を停止した場合、報酬および福利厚生の提供にかかる通常費用を算定する
- 対象企業がメインストリート融資プログラムに基づく融資を受けている場合、役員報酬が適切に制限されていることを確認すること
- 新型コロナウイルス関連の福利厚生制度の拡充措置（例：CARES法に基づく給付金支給、フレキシブル支出口座の繰越）の多くは、将来年度まで期限が到来しない制度改正を必要とします。これらの改正が完了しているかどうかを確認してください。

表明及び保証に関する主な考慮事項
- 買主は、売主がすべての計画が定められた条件に従って運用されたことを表明していることを確認すべきである。これにより、一時帰休または労働時間短縮中の従業員に対する「現役従業員」福利厚生の継続に伴う潜在的な自己負担責任を回避できる。
- 適用される法令への遵守に関する一般的な表明が、一時帰休および／または雇用主拠出金の停止によって生じる可能性のある適用範囲および差別的取扱いの問題について十分にカバーしていることを確認する。
- 適用される通知要件のすべてを網羅していることを確認し、潜在的なCOBRA通知不履行および／または雇用主拠出金停止に関連する連絡事項を捕捉できるようにする。

材料契約

デューデリジェンスにおける重要な考慮事項
- 小売収益の大幅な減少を踏まえると、取引当事者は重要な契約条項を履行できないか、あるいは間もなく履行不能となる可能性がある。したがって、COVID-19を理由に重要な契約が修正されたか、または重要な条項が免除されたか否かについて、将来の契約履行、不可抗力条項その他の解除規定、契約違反に対する抗弁、契約履行の実務上の可能性、最低保証財務コミットメント、ならびに違反及び解除の結果に影響を及ぼす可能性がある点に細心の注意を払うべきである。
- 主要な取引相手からの必要な同意が、事業中断、主要関係者の不在、あるいは最悪の場合の破産などにより、取得が困難となる可能性があるかどうかを確認すること。
- 勤勉義務には、重要な契約における補償条項の慎重な検討およびかかる請求に対する保険適用範囲の確認が含まれるべきである。
表明及び保証に関する主な考慮事項
- 主要契約に関する表明保証については、当事者は、COVID-19の影響が不履行または解除の根拠となるか、あるいは債務違反または不履行のリスクを高めるか否かを検討すべきである。

税金

デューデリジェンスにおける重要な考慮事項
- 隔離、自宅待機、外出自粛、人員削減、社会的距離の確保、操業停止、閉鎖、隔離措置など、名称は様々だが、公的機関や民間組織がCOVID-19対策として講じた措置は、世界中の企業活動や政府運営に影響を与えた。米国国税庁（IRS）もこれらのCOVID-19対策の影響を免れなかった。納税者番号の取得といった単純な手続きでさえ、特に外国資本企業にとっては、COVID-19対策実施前ほど日常的なものではなくなりました。IRSからの書類取得や連絡は、多くの場合、COVID-19以前よりも負担が大きくなっています。
- COVID-19対策により、多くの従業員が在宅勤務を余儀なくされています。在宅勤務は、雇用関連税や源泉徴収、さらに他管轄区域での事業活動に伴う潜在的な税務リスクに関して、企業に重大な影響を及ぼす可能性があります。これらの「他」管轄区域には、米国他州と他国双方が含まれます。国内では州ごとに雇用関連税務義務や課税管轄権を定めるネクサス規則に共通点はあるものの、全州に適用される統一的な単一ルールは存在しません。外国税務義務の分析は国ごとに個別に確認する必要があります。当然ながら、課税当局が一時的に在宅勤務する従業員への税法適用を検討する中で、これらの問題に関する課税管轄区域からのガイダンスは頻繁に変更され、現在も変化し続けています。

表明及び保証に関する主な考慮事項
- CARES法およびFFCRAには、納税者が選択できる数多くの特別税制措置が含まれています。売買契約書における表明保証事項は、売主が買主に対し、選択された当該措置について確実に通知していることを確認するため、慎重に検討すべきです。
- 「負債」および「取引費用」（または類似の用語）の定義には、COVID-19パンデミックへの立法対応により繰り延べられた対象会社の納税義務または源泉徴収義務を含めるべきである。これらの義務には、納税の繰り延べを選択しなかった場合に支払うべきであった給与税その他の雇用税の金額が含まれる。
- 税務申告書の提出期限に関する表示は、COVID-19対策に関連して政府当局が認める延長の影響を受ける可能性があります。
- クロージング後の契約条項については、以下の関連事項を考慮しつつ慎重に検討すべきである：- COVID-19の影響により期限が猶予されている税務申告及び納税に関する規定- CARES法による純営業損失の繰戻し・繰越に関する規則の重大な変更- 対象企業がPPP融資を受給した場合、当該融資の受給資格及び免除対象となる資格を保有していることの確認

データプライバシー

デューデリジェンスにおける重要な考慮事項
- 従業員および契約者の大半がリモートワークに移行したことを踏まえ、移行期間中およびパンデミック継続期間を通じてデータのプライバシーとセキュリティを保護するために実施された手順を確認すること。 — パンデミック期間中に新規契約したベンダーについては、適切な手順が遵守されたことを保証するためのベンダーデューデリジェンスプロセスを確認すること。
- ランサムウェア攻撃を含むあらゆるデータイベントの発生を確認し、データイベントを迅速に発見、調査、軽減するためのプロセスが整備されていることを確認する。
- デューデリジェンスには、重要な契約におけるデータプライバシーおよびセキュリティ条項の慎重な検討に加え、それら違反に起因するデータ関連事象に対する補償および保険適用範囲の検討を含めるべきである。

表明及び保証に関する主な考慮事項
- 買収側は、パンデミック期間中の対象企業のデータプライバシーおよびセキュリティ慣行をカバーする強固なデータプライバシーに関する表明保証を確保するとともに、除外条項や遡及期間の制限の試みについて認識しておくべきである。

保険

デューデリジェンスにおける重要な考慮事項
- 対象会社に対し、従業員またはその他の第三者から新型コロナウイルス感染症（COVID-19）に関連する請求がなされたかどうかを確認すること。かかる請求がなされている場合には、適切な賠償責任保険会社に提出されていることを確認し、当該請求に関する保険適用関連の全書面の写しを取得すること。
- 対象者が商業用不動産保険またはその他の第一者保険契約において、新型コロナウイルス感染症（COVID-19）に関連するその他の請求を行ったかどうかを確認してください。該当する場合は、当該請求に関する保険適用関連の全書面の写しを取得してください。
- すべての保険契約（特に賠償責任保険契約）を慎重に精査し、パンデミック、ウイルス、または類似の除外事項や補償範囲の制限の適用範囲を確定すること。

表明及び保証に関する主な考慮事項
- 表明保証が十分に広範であることを確認し、対象会社が第三者からの新型コロナウイルス感染症関連の請求をすべて適時に保険会社に提出したことを含めるようにする。

訴訟

デューデリジェンスにおける重要な考慮事項
- クライアントに対し、COVID-19の影響を受けた契約が存在するか確認すべきである。具体的には、クライアントが契約上の義務を履行できない場合、または相手方が履行を怠った場合を指す。これらは潜在的な訴訟リスクであり、紛争の進行状況に応じてデューデリジェンス開示が必要となる可能性がある。

表明及び保証に関する主な考慮事項
- クライアントは、表明保証を行う際に、特に最近契約上の義務の履行に問題があった場合には、潜在的な訴訟リスクをすべて開示するよう注意すべきである。
- クライアントはまた、契約内で保証事項を明示的に規定するか（）、あるいは代替案として、どのような保証が含まれないかを検討すべきである。

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		資金調達：メザニン・ファイナンスおよび代替資金調達

メザニン・ファイナンス

メザニン・ファイナンスの特徴とは？

メザニン・ファイナンスは、負債と株式の両方の要素を含み、貸し手に利益上昇時のリターンをもたらす。この種の資金調達は通常、長期であり、償却支払いを必要とせず、利息の一部を現金ではなく現物で支払うことを認める場合がある。

メザニン・ファイナンスが重要な理由とは？

メザニン融資に関心のある借り手は、以下の特徴を考慮すべきである：

買収の全額または一部を資金調達できる
プライベート・エクイティよりは安価かもしれないが、シニア・デットよりは高価である
シニア債務と株式の間の資金調達ギャップを埋めることができる

主なポイント

メザニン融資は、シニア債務を抱える企業の買収資金として活用できる。メザニン投資家は非銀行系貸し手であり、借り手との対応や買収資金調達においてより柔軟性を保持している。

代替資金調達

景気後退期には、借り手は代替的な資金調達手段を検討することが望ましい。その選択肢として挙げられるのは、1) ローン・トゥ・オウン取引と2) DIPファイナンスである。

ローン・トゥ・オウン取引

ローン・トゥ・オウン取引とは何ですか？

ローン・トゥ・オウン取引（ディストレスト・フォー・コントロールまたはディストレスト・トゥ・コントロール取引とも呼ばれる）では、貸し手は苦境にある企業の債務を大幅に割引された価格（例：1ドルあたり0.20ドル）で購入することで、その企業の支配権獲得を目指す。この債務は通常、当該企業の資産によって担保される。この取引の性質上、貸し手は経営難にあるものの過小評価されていると見なされる企業を標的とする。

ローン・トゥ・オウン取引の戦略は、購入した債務を経営難企業の支配権に転換するという最終目標にある。この転換は通常、以下のいずれかの方法で実現される：

経営難に陥った会社とその利害関係者の同意と参加を得て
- 貸し手はプロセス全体を通じて有利な条件を交渉する十分な機会がある
苦境にある会社とその利害関係者の同意なしに
- 貸し手は、企業が最終的に破産および再建手続きを経た際に、負債を株式に転換する。

いずれの場合も、経営難に陥った企業は投資家への債務を返済する手元資金を持たないため、その債務は代わりに当該企業の株式と交換されることになる。

より具体的には、貸し手は次の手法のいずれか一つ、または複数の組み合わせを選択して実行することがあります：

倒産手続き開始前に、経営難に陥った企業の担保付債務を延長または購入する
- 以下の条件でDIPファイナンス（詳細は後述）を提供する：
- 会社の資産売却は所定の期間内に実施されなければならず、貸し手は「仮入札者」として機能する
貸付人は、再編後の会社における債務の株式転換につながる計画を交渉できるよう、いかなる計画も承認する権限を留保する。
企業のフルクラム・セキュリティ（別名フルクラム債務）を購入する——これは債務が株式に転換される可能性が最も高い債務である
再編後の会社の株式を購入するための権利付株式発行に参加する
計画スポンサーとして機能する

一般的に、貸し手は最終的に以下のいずれかの方法で収益を得る：

シナリオ1では、債務を完済した企業の支配株主として、貸し手（現オーナー）は、当初の債務購入価格を上回る総買収価格で会社を売却することを選択できる。この差額が貸し手の利益となる。
シナリオ2では、貸し手（現所有者）は、会社の支配的持分を活用して経営陣の刷新や新たな事業戦略の実施などにより会社を再建し、企業価値を高める選択をする可能性がある。この戦略は所有権取得後の即時売却よりも時間と労力を要するが、リターンは通常より高くなる。

DIPファイナンス

資金調達の方法には四種類あります：

非プライミングDIP

無担保融資（超優先債権付き）：貸し手は、債務者企業に対する他の既存債務、株式、およびその他の債権よりも優先権を有する。
担保権が設定されていない資産に対する担保権による融資：貸付人は、既に担保権が設定されていない財産に対する担保権を付与される。
担保資産に対する劣後担保権による融資：貸付人は、既に担保権が設定されている財産に対して劣後担保権を付与される。

プライミングDIP

資産に対する優先的または同等の担保権による融資：貸付人は、既に担保権が設定されている財産に対して優先的担保権を取得する。優先的担保権は、既存の担保権と同等またはそれ以上の優先順位が与えられる。この種のDIP融資は、債務者が他のいかなる融資も得られない場合にのみ利用可能である。

DIPファイナンスとは何か？

DIPファイナンスとは、チャプター11の債務者に対して、その破産手続きを資金調達するために特別に提供される融資である。破産法の下では、DIPファイナンスは超優先権の地位を発揮し、債務者企業に対する他の既存債務、株式、およびその他の債権よりも優先される。

DIP融資は、その最優先権に加え、貸し手にとって債務者及びその破産手続きに対するより大きな支配権、高金利、多額の手数料といった他の魅力的な利点も提供する。DIP融資は通常、破産申立て前に交渉され、手続き開始時に裁判所の承認を得る。

債務者がDIP融資を必要とする理由は以下の通りです：

流動性を維持するため：DIP融資により、債務者は再編プロセス中に事業を継続できる
債務者に対する消費者および従業員の信頼を回復するため
貿易信用を獲得し、債務者の取引先を安心させる
債務者が事業再編と事業運営に集中できるようにするため

最後に、テイクアウトDIP融資は既存の担保付ローンを借り換えるための非プライミング型DIP融資である。債務者がより有利な融資条件を獲得することで、破産手続き前の債務を返済し、破産手続き中の事業運営資金を調達できる場合に、テイクアウトDIP融資を活用すべきである。

DIP融資を提供する主体は？

DIP融資を提供する貸し手は二つのカテゴリーに分けられる：

既存担保権者：既存の貸し手は、既存の貸付を防衛・保護する動機を持つ。これらは「防御的DIP融資」として知られる。

新規貸し手：新規貸し手は通常、企業を支配または所有するために債権者となることに興味を持つ。銀行、ベンチャーキャピタリスト、その他の機関投資家などが該当する。通常、新規貸し手は見つけるのがより困難である。これらは「攻撃的DIP融資」または「新規資金DIP融資」として知られる。

貸し手にとっての利点には、高額な取引手数料、高金利、返済の質的保護、より大きな支配権、担保権の自動的完全性、および「第506条(c)項の追加金」の放棄を主張する権利が含まれる。既存の貸し手がDIP融資を提供する場合、特別な利点があります。具体的には、申立前担保の保護、申立前債務の優先順位向上、申立前債務を担保する担保の増加、申立前先取特権および解除の有効性確認、現金担保訴訟の回避、契約利率による現金利息の取得、デューデリジェンス負担の軽減などが挙げられます。

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		R&W保険の適用可能性

表明保証保険（RWI）の利用は、確定取引契約における不正確な表明保証に関連するリスクを分配する方法としてより一般的になってきている。しかし、RWIの重要な鍵（および制限）の一つは、保険会社が十分なデューデリジェンスが実施され、重大な危険信号が発見されなかったと満足できる範囲でのみ保険を引き受ける点にある。したがって、保険会社が重大なリスクとみなす特定の領域（財務、税務、環境、従業員福利厚生、サイバーセキュリティなどが保険会社によって重点的に調査される主要領域となることが多いが、取引ごとに異なる場合がある）において、デューデリジェンスが不十分であったと判断した場合、保険会社はそのようなリスクに関連する除外条項をほぼ確実に含めることになる。これは、可能な限り徹底したデューデリジェンスを実施するために、先に指摘したような創造的な解決策を考案する必要性を改めて強調している。

RWIに関連する新たな課題として、多くの保険会社（おそらく全てではないにせよ）が現在、契約書にCOVID-19除外条項を盛り込んでいる点が挙げられます。これらの除外条項は保険会社によって大きく異なり（RWI保険契約には標準化が存在しません）、可能な限り限定的な内容とするため、慎重に精査し交渉する必要があります。大半のRWI保険会社は特定の保険条項について交渉に応じる姿勢を示していますが、自ら交渉を求めなければ、通常は保険会社にとって有利な条件で書かれた「既成の」保険条項しか提示されません。これは最終的に交渉で得られる条件よりもはるかに不利な内容となるのが通例です。

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		ディール書類

買い手および（経営難に陥っている可能性のある）対象会社の利益のために迅速な買収プロセスを促進する目的で、Foleyは以下を含む（ただしこれらに限定されない）半標準的な取引書類一式を開発しました：

I. 資産購入

II. 株式購入

1. 資産購入契約書

2. 売買契約書

3. 譲渡および引受契約

4. IP割り当て契約

5. 購入価格の配分

6. 取締役会及び株主の共同書面による同意

7. 閉鎖証明書および役員証明書

1. 株式売買契約書

2. IP割り当て契約

3. 取締役会及び株主の共同書面による同意

4. 閉鎖証明書および役員証明書

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		M&Aにおける独占禁止法上の考慮事項

COVID-19は、取引が独占禁止法の認可を必要とする管轄区域において、当事者が報告義務のある買収を通知する義務を変更していない。世界100カ国以上が何らかの形態の合併届出および認可プロセスを有している状況は依然として変わらない。例えば米国では、改正された1976年ハート・スコット・ロディノ独占禁止法改正法に基づき、当事者はFTCおよびDOJへの届出を行い、特定の取引完了前に待機期間を遵守することが義務付けられている。 HSR報告対象となる取引は、HSR取引規模基準を満たす必要がある。この基準額は（現在）9,400万ドルであり、資産、議決権付証券および／または非法人持分の取得に適用される。一定規模の取引は、取引規模基準に加え、事業者規模基準も満たす必要がある。（これらのHSRドル基準額を含む多くの閾値は、米国の国民総生産（GNP）変動に基づき年次調整され、景気後退時には引き下げられる可能性がある）。HSR手続きは極めて複雑で規則も高度に技術的であるため、当事者は閾値の達成可否を慎重に判断する必要がある。HSR不遵守は多額の民事罰金を含む重大なリスクを招きかねない。

FTCおよびDOJは、COVID-19の影響により、すべてのHSR届出を電子的に提出することを義務付けており、早期終了の許可を含む合併認可手続きは通常より遅延する可能性があることにご留意ください。なお、COVID-19の影響下においても、届出不要取引が実質的な独占禁止法に基づき調査および／または異議申立ての対象となり得るという事実は変わりません。

COVID-19による世界的な経済混乱は、様々な買収機会を生み出した（あるいは阻害した）可能性があり、独占禁止当局による取引審査は必然的に現在の経済状況を踏まえて行われる。例えば、独占禁止当局は対象企業の将来的な競争上の重要性を評価する際、その経済的存続可能性を頻繁に考慮する。連邦判例法およびFTC・DOJの水平合併ガイドラインは、特定の基準を満たす場合に「経営不振企業」抗弁を認めている。ただしFTCとDOJはこの抗弁を狭義に解釈する。買収対象企業が代替買収者の十分な探索を行ったにもかかわらず、市場からの撤退を回避できる買収意向を見出せなかったことを立証できる場合、両機関は経営不振企業に対する集中型買収を容認する可能性がある。正式な抗弁基準を満たさない場合でも、FTCとDOJは取引の競争的影響評価や合併阻止措置発動の判断において、対象企業の経済的存続可能性を考慮し得る。両機関は、倒産あるいは経営不振企業が独占禁止法上の懸念を生じない買収者によって買収されることを望む一方、関連市場から生産能力が退出しないことも同様に重視している。

連邦取引委員会（FTC）と司法省（DOJ）は2020年3月、「COVID-19に関する独占禁止法に関する共同声明」を発表し、「競合他社を含む企業が、独占禁止法に違反しない競争促進的協力を行う方法は数多く存在する」と明確化した。ただし、新型コロナウイルス感染症による世界的な経済混乱は、競合他社間の談合やその他の反競争的行為に対する米国内外の当局による積極的な執行努力を変更したわけではないことに留意されたい。

FTCとDOJの共同独占禁止法声明は、両機関がコロナウイルス関連の協業提案に関するガイダンス要請を審査し、迅速なガイダンス発行に努めると付記している。通常、こうした審査には、提案参加者から協定の評価に「必要な」情報をすべて受け取ってから「数か月」を要しますが、両機関は、コロナウイルス関連の要請にはすべて対応し、「公衆衛生と安全に関する要請については、必要な情報をすべて受け取ってから 7 暦日以内に解決する」ことを目指します。また、両機関は、一部の標準化団体や合弁事業に対して独占禁止法の下で柔軟な対応を規定している「国家共同研究生産法」に基づいて提出された合弁事業提案については、支援を行い、迅速に対応するよう努めることを表明しました。

連邦取引委員会（FTC）と司法省（DOJ）は最近、合併審査に関する新たなガイダンスを発行した。これはCOVID-19パンデミック期間中およびその後における特定の取引に関連する内容である。6月30日、両機関は初の共同発行となる「垂直合併ガイドライン」を発表し、1984年制定の司法省「非水平合併ガイドライン」を置き換えた。 9月3日には、司法省が合併救済措置マニュアルを発表し、2004年版「合併救済措置に関する政策ガイド」を更新した。これらの新たな指針群は、取引の独占禁止法評価やM&A契約における独占禁止法リスク分担条項の策定において、当事者が考慮すべき少なくとも漸進的な変更点を反映している。

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		勤勉さチェックリスト

買収側と対象企業は、デューデリジェンスプロセスの開始時に、2020年3月以降に更新されたデューデリジェンス依頼書を使用するよう注意すべきである。この更新版には、COVID関連のデューデリジェンス項目と質問が含まれている。
給与保護プログラム、中小企業庁経済被害災害貸付プログラム、および／またはメインストリート貸付プログラムに基づく救済措置を受諾したことによる影響および潜在的な継続的債務を、理解し、検証し、文書化すること。
航空会社及び国家安全保障上重要な事業体に対する業種別考慮事項

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		投資銀行

主要投資銀行は、データとデジタル変革に焦点を当てた洗練された事業戦略をもってCOVID-19危機を乗り越えつつある。これにより組織の柔軟性と俊敏性が実現され、デジタルファーストのビジネスモデルと顧客ソリューションが拡大し、取引ライフサイクルが効率化され、デジタル技術を活用した労働力が構築されている。
フォーリーは、財務的、法的、戦略的観点から、この「新たな」投資銀行プロセスにおいてクライアントを導く専門知識を有しています。

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		代替資金調達源

COVID-19に関する特別な考慮事項

主なポイント：

成功した代替資金調達戦略を採用する貸し手は、大きなリターンを期待できる。しかしこうした取引は往々にして複雑でリスクが高く、時間を要する取り組みであり、慎重なアプローチが求められる。パンデミック下で伝統的な資金調達手段へのアクセスが制限されている経営難企業は、この難局を乗り切るため代替資金調達戦略を検討すべきである。
ご自身の状況に関する具体的なご質問や、投資の可能性についてご相談されたい場合は、Foleyチームのメンバーまでご連絡いただくことをお勧めします。

現在の経済状況は、代替資金調達を検討する貸し手（およびこうした取引を求める経営難企業）にとって特に活発な環境を示唆している可能性がある。前回の景気後退期の結果に基づく過去の分析によれば、景気後退期には貸し手にとって独自の機会が存在する。新型コロナウイルス感染症（COVID-19）の影響を強く受けた特定の業界やセクターではより大きな機会が生まれ、貸し手はこれらの機会について詳細に議論するため専門家の助言を求めるべきである。
債務者は、短期的なチャプター11申請者がDIP融資を求めるケースが増加しているにもかかわらず、この期間中はDIP融資の獲得がより困難になっている。

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		既存契約の再交渉戦略

COVID-19パンデミックは私たち全員を試練に晒し続けていますが、フォーリーの専門家チームは、契約書が時代の変化やニーズに対応できるよう支援することで、お客様の重要な長期的な関係を維持するお手伝いをいたします。

フォリーが現在の契約の再交渉を支援します。新たな機会が生じた際には新規契約の締結もサポートし、中核となる契約条項の見直しと最適化に重点を置きます：

経済用語全般：
- 購入価格、サービス料、補償金等に対する調整、特に柔軟性を高める（あるいは必要に応じて範囲や内容を限定する）ための文言の導入。特に市場状況により取引の経済的条件が大幅に変動する可能性がある場合に有効である。
- 交渉開始時、あるいはクライアントとの関係における次の段階として、条件書がクライアントにとって最も有利で柔軟性があり、保護的な条件から始まることを保証する
契約条項／表明および保証：
- COVID-19により不可能または非現実的となった事態を想定するとともに、契約条項を改訂し、クライアントが最大限の柔軟性を享受できること、ならびに契約違反・詐欺・費用転嫁メカニズム・その他の不確実性の新時代において発生し得る問題が生じた場合に契約がクライアントを保護することを確保する義務を創設または課す条項の更新
重大な不利な変更／重大な不利な影響：
- クライアントに対し、COVID-19をMAC（重大な不利な変更）またはMAE（重大な不利な事象）として明示的に特定すべきか否かを分析し、COVID-19がMACまたはMAEに含まれる場合と含まれない場合、およびそのような包含または除外がクライアントに実務上の困難をもたらす可能性がある場合に、契約を再交渉する最善の方法を検討する。
不可抗力：
- 不可抗力条項の見直しまたは新規条項の提案を行い、COVID-19への具体的な言及（または言及）が有利かどうか、また将来の予見不能な状況（別のパンデミックや政府規制、それに伴う顧客心理の変化など）を想定するために、より包括的な文言が必要かどうかについて、クライアントが理解できるよう支援します。
保険：
- クライアントおよびそのビジネスパートナーと連携し、ポストCOVID-19における保険の根本的な側面（補償範囲・上限額・免責金額・賠償責任限度額の変更の必要性を含む）に対処するとともに、費用転嫁メカニズムと代替案を慎重に検討する
補償：
- クライアントのリスクエクスポージャーを評価し、当事者間で合意されたリスク配分方法を含め、保護的でありながら公平な責任制限を特定する
重要従業員／重要人物：
- 主要従業員またはキーパーソンを失った場合の予期せぬ災害への対応戦略、および事業継続計画の実施・実行支援。さらに、最悪の事態に備えた強固な計画を策定し、クライアントが最善の結果を得られるよう位置付ける契約の整備。
損害賠償：
- 損失と回復に関する様々な理論が契約にどのように影響するかを再考し、予期せぬ事態を踏まえた損失リスクを考慮しつつ、クライアントの回復を最大化またはリスクを限定する方策を模索する
仲裁／紛争解決：
- 紛争や対立が生じた際の対応方法について、クライアントと事前に計画を策定します。これには、調停、仲裁、および／または強制的なフォーラムや管轄権が紛争解決の改善に寄与するかどうかについても含まれます。
危険因子：
- クライアントと連携し、相手方または投資家に対して明確かつクライアント固有のリスクを提示する、カスタマイズされた免責事項、リスト、および規定を策定することで、将来の紛争や責任発生の可能性を低減するよう努めます。
最新トレンド：
- マクロ経済要因、商業貿易規制、ならびに法律・金融・税務その他の重要分野における変化や動向を常に把握し、それらがクライアントに与える影響を予測・対応する
- クライアントに対し、契約プロセス・交渉・財務開示・顧客／サプライヤー協議の文脈において、COVID-19パンデミックを含む世界経済の急激な変化に伴うリスクの抑制、落とし穴や問題の回避を積極的に支援する。

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		ターゲットボード防災対策

対象企業の取締役会の準備に関する主な考慮事項と、Foleyのリソース

利害関係者の利益：企業買収を検討する組織の取締役会は、不確実性や混乱がより大きい対象企業の買収を計画する際、関連する利害関係者への潜在的な決定の影響を慎重に検討し、仮定、予測、および潜在的な影響をストレステストすべきである。
タイミングに関する考慮事項：取締役会は、あらゆる行動方針、特に重要な取引に関して、十分な情報に基づいた決定を行うための適切な時間を確保すべきである。
積極的な関与：取締役会は、事業の日常業務について常に情報を把握し、会社（およびポートフォリオ企業がある場合はそれら）の戦略・事業計画、ならびに新型コロナウイルス感染症（COVID-19）のパンデミックがこれらの戦略・計画に及ぼす潜在的な影響を理解すべきである。
定例取締役会および経営陣会議：取締役会は、COVID-19関連事項、特に公衆衛生および安全に関する動向に伴うコンプライアンス問題について議論するため、経営陣との定例会議を設定すべきである。また、これらの監督活動を記録するため、適切な議事録を維持しなければならない。
専門家の関与：取締役会は、特定のCOVID-19関連事項について、適切な専門家やアドバイザー（例：法律顧問）を雇用または相談する必要がある場合がある。
財務デューデリジェンス：取締役会は、 財務および法務デューデリジェンスを実施するにあたり、COVID-19関連の問題（パンデミックが財務予測、現在および将来の事業運営、支払能力、製品需要、サプライチェーンなどに及ぼす影響および／または潜在的影響を含む）が適切に考慮されることを確保すべきである。
給与保護プログラム（Paycheck Protection Program：PPP）：CARES法は、COVID-19パンデミックの影響を受けた企業に対し、PPPを含む複数の潜在的な資金調達手段を提供しています。 CARES法に基づくPPP資金を受給した対象企業を買収を検討している企業の取締役会は、自社の経営陣およびアドバイザーが対象企業のPPP関連書類（申請書および融資契約書を含む）を全て慎重に精査し、当該対象企業を買収することによる税務上の影響その他の潜在的影響を全て考慮したことを確認すべきである。
重大な不利な影響条項（MAE条項）： 交渉中または今後交渉予定の取引については 、取締役会はMAE定義および条項の除外規定の影響を慎重に検討すべきである。買収側の取締役会は、対象会社およびその事業に対するCOVID-19パンデミックの影響に関する追加表明を要求することを検討すべきである。締結済みだが未決済の取引については、相手方の見通しがCOVID-19パンデミックにより悪影響を受けた場合、重大な不利な影響条項の発動（または取引内容の変更提案）を検討すべきである。
クロージングに関する留意事項：取締役会は、現在の環境下ではクロージングに遅延が生じる可能性があること（特定の政府機関の職員がリモート勤務していることを踏まえ、規制当局の承認取得の遅延を含む）を認識し、クロージング達成まで十分な期間、資金調達コミットメントが維持されるよう確保すべきである。
取締役の責任：倒産状態にある会社の取締役会は、特に取引の完了が会社の倒産を招く場合、株主および債権者に対する義務と受託者責任を明確に理解するため、弁護士の助言を求めるべきである。

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		お見合い

フォーリーズ・プライベート・エクイティ・マッチメイカー2.0は、弁護士が貴社のようなクライアントへビジネス機会を紹介する能力を強化します。
フォーリーズ・プライベート・エクイティ・マッチメーカー2.0は、取引規模、開発段階、地域、業界などカスタマイズ可能な条件に基づき、資金調達または投資機会を求めるクライアント同士を結びつけます。
当社は、協業と案件の流れを促進することで、お客様に付加価値を提供します。
当社のプライベート・エクイティ・マッチメーカー2.0により、リアルタイムの取引オプションを迅速かつ効率的にお客様にご提示することが可能となります。

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		代替料金体系

料金体系を策定する際、フォーリーはクライアントと協力し、透明性、コスト確実性、効率性を備えた取り決めを構築することを目指します。業務内容、予算、目標、戦略に応じて、時間単価制が常に最適な解決策とは限らないことを認識し、フォーリーは以下の代替料金体系を提供します：

	成功プレミアム割引			固定料金
	割引と特典はお客様のご選択によります			上限料金
	数量割引			月額固定報酬
	混合時間単価