今月早々——2022年7月9日——は、バイデン大統領の 大統領令 発令から1年を迎えた。 この大統領令は、消費者、労働者、中小企業を保護するため、 米国経済全体における競争を強化することを目的とした、調整された「政府全体」の取り組みへの広範な取り組みとコミットメントにおいて注目に値するものであった。
大統領令は直ちに具体的な政策を発効させるものではなく、連邦規制当局に対し、政策イニシアチブの検討、一連の見直し実施、および政権の包括的な政策目標を実現するための新規則策定を指示・奨励する内容であった。 特筆すべきは、大統領令が米国反トラスト法執行機関である司法省（DOJ）と連邦取引委員会（FTC）に対し、労働・農業・医療・技術分野に焦点を当て「反トラスト法を強力に執行する」よう求めた点である。 その結果、過去1年間にわたり、司法省と連邦取引委員会は他の連邦機関と連携し、バイデン政権が消費者、労働者、イノベーションにとって有害と位置づける「市場乱用」と見なされる行為を抑制するための活発な活動に取り組んできた。
本アラートは、大統領令に基づき実施された主要な措置の概要を概説するとともに、今後さらに進展や活動が予想される可能性について論じるものである。
労働
大統領令は、従業員の競業避止条項や職業免許制限の「不当な」利用を制限する規制を連邦取引委員会（FTC）が採用するよう促すとともに、競合する雇用主間の潜在的な共謀を防ぐため、従業員の賃金・福利厚生情報の共有に関する過去のガイダンスの見直しを検討するようFTCおよび／または司法省（DOJ）に指示した。従業員の競業避止条項および職業免許制限に関する指示に関連して、FTCはこれまで具体的な規則制定措置を講じていない。 しかしながら、FTCは労働者保護につながるその他の多数の措置を実施している。一例として、合併審査への対応としてフランチャイザーが売却に合意した資産に関して、フランチャイジーまたは従業員に対する競業避止契約の執行を禁止する措置が挙げられる。 直近では2022年7月19日、FTCは全米労働関係委員会（NLRB）との新たな覚書（MOU）締結を発表した。この覚書は両機関が情報共有、職員の相互研修、各機関の権限内での調査協力を行う方法を定めている。 これに続き、司法省（DOJ）も2022年7月26日、NLRBとの間で独自の覚書に署名した。
当メディアが報じた通り、司法省（DOJ）は3月に米国労働省（DOL）と同様の取り決めを締結し、いずれかの機関が発覚した情報が他機関による追加調査の契機となり得る場合に情報を交換する約束を文書化した覚書に署名した。 司法省はまた、労働市場における潜在的な反競争的行為の調査を継続しており、特に「引き抜き禁止協定」や賃金固定、その他労働市場における共謀疑惑に対する刑事捜査・起訴を増加させている。司法省はこれらを独占禁止法の「それ自体違法行為」と主張している。さらに司法省は、2件の民間訴訟において「利害関係表明書」を提出し、労働分野に独占禁止法を広く適用する司法判例確立を目指している。
合併の執行
合併規制も大統領令の主要な焦点であり、米国経済を蝕み消費者と労働者に損害を与えていると指摘された企業統合を批判した。 司法省（DOJ）と連邦取引委員会（FTC）は、水平合併・垂直合併ガイドラインの見直しを促す大統領令を受けて、いくつかの変更を行った。まず2021年9月、FTCは垂直合併ガイドラインから一方的に離脱した。これはFTCとDOJがガイドラインを採択してから約1年後のことである。DOJは追随を拒否したが、垂直合併ガイドラインについて「慎重な見直しを実施中」と発表した。 その後、司法省反トラスト局のジョナサン・カンター次官補は、司法省が「垂直合併ガイドラインに関するFTCの実質的な懸念を共有している」と表明した。カンター次官補の発言と同日、FTCと司法省は合併規制に関する共同情報提供要請（RFI）を開始し、連邦合併ガイドラインの現代化について公衆の意見を求めるとした。 RFIは15の異なるカテゴリーについて意見を求めましたが、両機関は「労働市場への影響や、イノベーション、品質、潜在的競争、あるいは『集中化の傾向』といった非価格競争要素など、ガイドラインが過小評価または軽視している可能性のある競争の側面」についてより深く理解したい意向を強調しました。 FTCのリナ・カーン委員長は、両機関が夏末から秋口にかけて改訂ガイドラインの草案を公表し、年末までに最終版を完成させる見通しを示している。
連邦取引委員会（FTC）はまた、FTCの同意命令の対象となる当事者による将来の買収を制限する1995年以前の慣行を復活させることを決議した。復活した方針の下では、FTCとの合併売却命令を締結する当事者は、損害が発生したと主張された関連市場において、将来の取引を完了する前に、最低10年間、FTCの事前承認を得る必要がある。 同様に、FTC合併同意命令に基づき売却された資産の買収者は、当該資産の将来の売却について、最低10年間にわたり事前承認に同意しなければならない。さらにFTCは、合併阻止のための申立てを行いながら当事者が取引を放棄した場合、事前承認命令の取得を追求する可能性があることを警告した。
医療
今年 4 月、司法省と連邦取引委員会は、医療分野における合併や買収の影響について、個人からの意見を聞く「意見聴取フォーラム」を開催しました。 アンドルー・フォーマン司法次官補は、6月3日のスピーチで、このフォーラムの成果と司法省反トラスト局の執行優先事項について述べました。フォーマン氏は、看護師、医師、薬剤師、患者から、業界の統合により「研究の減少、人員不足、医療の質の低下」が生じているという懸念が寄せられていると語りました。
フォーマン氏は「短期利益への過度な偏重と積極的なコスト削減」に焦点を当てたプライベート・エクイティ企業を名指しし、医療分野のプライベート・エクイティ取引に影響を与える今後の執行対象となる具体的な領域を説明した。 その対象領域には、競争を弱める効果をもたらす可能性のあるプライベート・エクイティによるロールアップへの注力、短期利益への集中が競争と革新を阻害するかどうかについてのより慎重な検討、取締役会の不適切な相互関係に対するクレイトン法第8条に基づく追加的な執行の可能性、そしてハート・スコット・ロディノ法への遵守状況に対するより厳格な監視が含まれる。
民間資本に加え、司法省は医療データの悪用による参入障壁の構築、反競争的なデータ流通制限、あるいは反競争的目的でのデータ利用の可能性にも焦点を当てている。 同局はまた、本来競合関係にあるべき企業間の合弁事業や提携関係によって生じる「絡み合い」が競争を損なう可能性についても懸念している。特に医療業界では、いわゆる引き抜き禁止協定による労働市場制限に関連する複数の執行措置が焦点となってきた。司法省は、医療分野における合併案件での事業売却などの救済措置承認のハードルが極めて高いことを明確にしている。
医薬品
前述のフォーマン演説で取り上げられた優先事項に加え、製薬業界は過去1年間にわたり司法省（DOJ）と連邦取引委員会（FTC）の両機関から特別な追加的注目を受けてきた。 6月には、FTCとDOJが医薬品合併の分析に焦点を当てた2日間の仮想公開ワークショップを開催し、その席上、FTC委員のレベッカ・スローターは、合併分析において既存製品や開発パイプライン製品の伝統的な分析を超え、イノベーションや研究開発に対する競争上の害悪をより厳密に検討する必要性について言及した。 同月、FTC は、FTC 法第 6 条 (b) に基づく薬局給付管理業者 (PBM) に対する調査を発表しました。FTC はまた、トキソプラズマ症の治療薬独占の疑惑で被害を受けたとされる人々に対して数百万ドルを回収すると同時に、製薬業界から「ファーマ・ブロ」マーティン・シュクレリ氏を永久追放するための、複数の州共同原告との共同の取り組みを強調しました。
製造業
大統領令発令以降、政府の執行努力の多くは製造業部門とそれを支えるサプライチェーンに焦点を当ててきた。これらの措置は、特定産業に対する非公式な調査から、調査や苦情申し立てに至るまで多岐にわたる。 昨年秋、FTCは9社の大手小売業者、卸売業者、消費財供給業者に対し、「継続するサプライチェーン混乱の背景にある原因、およびこれらの混乱が消費者に深刻かつ継続的な困難をもたらし、米国経済における競争を損なっている実態をFTCが解明するのに役立つ詳細な情報の提供」を命じた。 FTCはFTC法第6条(b)項に基づき命令を発出した。同条項は、特定の法執行目的なく広範な調査を実施し様々な情報を求める権限を委員会に付与している。FTCはここ数カ月、6(b)命令の利用を増加させており、今後も継続すると予想される。 FTCはまた、乳児用粉ミルクの不足に関する調査を開始しており、この問題の発生または悪化に寄与した反競争的行為の有無についても調査を進めている。
2月、米司法省（DOJ）と連邦捜査局（FBI）は、サプライチェーンの混乱を悪用して消費者への過剰請求や競合他社との談合を行う企業を調査・起訴する取り組みを発表した。 この発表は、個人や企業が新型コロナウイルス感染症（COVID-19）パンデミックによるサプライチェーンの混乱を口実に、価格操作やその他の共謀スキームを行っている可能性があることを警告している。この取り組みの一環として、司法省は「競合他社がサプライチェーンの混乱を悪用して不正な利益を得ている可能性のある既存の調査を優先し、供給混乱の影響を特に受けている業界における共謀を積極的に調査するための措置を講じている」としている。 司法省はこの取り組みを、今後企業側が独占禁止局から受ける「積極的な執行努力」の一例として挙げている。刑事執行担当副司法長官が最近の演説で述べたように、「当局は事件が持ち込まれるのを待てないし、待つつもりもない」のである。
連邦取引委員会（FTC）はまた、「修理制限」にも矛先を向けている。これは、メーカーが消費者や企業が自社製品を修理する能力に課す制限であり、例えば部品の交換を困難にする接着剤の使用、部品や工具の入手可能性の制限、診断ソフトウェアの利用不可化などが含まれる。 2021年7月の政策声明で、委員会は「独占禁止法に違反する修理制限を精査する」と誓約し、特定の修理制限は、独占的取引のような違法な抱き合わせ販売や独占的慣行を構成する可能性があることを指摘しました。今月、FTC は、グリルメーカーである Weber-Stephen Products, LLC に対して、消費者がグリル製品にサードパーティ製の部品を使用または取り付けた場合、保証を無効にするという違法な保証条件を課したと主張して、行政上の苦情を申し立てました。 これらの行動は、市場支配力の乱用を受けやすい分野として「修理市場」を特に挙げ、FTC に対して「有力メーカーによる制限など、第三者による修理や自己修理に対する不公正な反競争的制限」の是正を求めた大統領令に直接起因するものです。
飲食
当メディアが報じた通り、大統領令には食品・飲料産業に関連する施策が含まれていた。特に、連邦取引委員会（FTC）と農務長官（USDA）に対し、「小売業の集中化と小売業者の慣行が食品産業の競争に与える影響」に関する報告書を提出するよう指示している。同報告書は現在も未公表であり、パブリックコメントの受付期間は6月に終了した。一方、政権は食品分野、特に食肉・家禽加工部門において様々な措置を講じている。 ホワイトハウスはこの分野を「集中化が消費者に与える害の典型例」と指摘し、「独占禁止法の執行強化と食肉加工業における競争促進のための大胆な措置」を求めた。これを受け農務省と司法省は鶏肉加工業界における価格操作の可能性について共同調査を実施。その結果、ある鶏肉生産者が1億700万ドルの有罪答弁を行い、複数の起訴が行われたが、今月初めには複数の無罪判決が下された。 両機関はさらに「原則と約束に関する声明」を締結し、独占禁止法を「強力に執行」することを誓約するとともに、農家・牧場主・生産者らが独占禁止法違反の疑いについて苦情を申し立てる手続きの整備を定めた。 これとは別に、司法省は2022年7月25日、データコンサルティング会社とその社長、および3社の家禽加工業者に対し、家禽加工工場労働者の賃金と福利厚生の抑制を目的とした共謀に関与したとして民事訴訟を提起したと発表した。 司法省はまた、裁判所が承認した場合、関係者が工場労働者の報酬に関する競争上機密性の高い情報を共有することを禁止し、8,480万ドルの賠償金を支払うことを定める和解案を提出した。
新産業と新技術
大統領令のもう一つの 主要焦点は、新たな産業や技術、特に大規模インターネットプラットフォームや「ビッグテック」企業が提起する競争上の課題への対応であった。具体的には、大統領令は、連続的な合併、新興競合企業の買収、データの集約、アテンション市場（ユーザーの注意力を基盤とする市場）における不公正な競争、ユーザー監視、ネットワーク効果の存在を、改革が必要な課題として指摘した。
バイデン政権の支持を得ていると思われる立法案件の一つに、大規模オンラインプラットフォームやその他企業の規制方法を変える法案草案がある。「アメリカン・イノベーション・アンド・チョイス・オンライン法」は、とりわけ、米国に拠点を置く月間アクティブユーザーが5000万人以上のオンラインプラットフォームに対し、「競争に実質的な損害を与える方法」で自社製品・サービスを他社製品・サービスより優先することを禁止する。 違反行為に対しては、司法省（DOJ）、連邦取引委員会（FTC）、州司法長官が金銭的救済及び差止命令を求める権限を同法は認めている。フォーリー法律事務所のベン・ドライデン弁護士とルイ・レホ弁護士が、この法案についてLaw360でコメントしている（こちら）。
大統領令の推進に向けた別の動きとして、技術セクターで事業を展開する企業や、以前当サイトで報じた通り司法省（DOJ）に影響を及ぼす措置が取られた。 米国特許商標庁（USPTO）と国立標準技術研究所（NIST）は、公正・合理的・非差別的（FRAND）なロイヤルティ義務の対象となる標準必須特許（SEP）侵害に対する救済措置の範囲に関する2019年政策声明（2019年政策声明）を、代替案なしに撤回した。 司法省がSEPライセンス慣行を個別事例ごとに評価するとの声明を除き、代替案を提示せずに2019年政策声明を撤廃したことで、政府機関がSEPライセンス問題をどのように扱うかについて、SEP保有者とSEP実施者の双方にとって明確性が低下した。 これには、政府がいつ介入するか、あるいは標準設定活動に関連する行為について独占禁止法に基づきSEP保有者／実施者に責任を追及する可能性があるかについてのガイダンスも含まれる。
結論
過去1年間のこれらの措置は、大統領令が競争問題に対して掲げる「政府全体」アプローチが、バイデン政権の最優先課題であり続けていることを明確にしている。 企業および個人は、大統領令に定められた各種の義務を注視し続けるとともに、司法省（DOJ）や連邦取引委員会（FTC）だけでなく、多様な連邦機関からの競争法関連の調査に備える必要がある。さらに、あらゆる商業活動に対する独占禁止法の監視強化が継続していることを踏まえ、企業は反競争的行為の検知と抑止に資する効果的な独占禁止法コンプライアンス体制を整備すべきである。
