SEC、スケジュール13Dおよびスケジュール13Gの変更を採択

2023年10月10日、米国証券取引委員会（以下「SEC」）は、1934年証券取引法（以下「取引法」）の1934年証券取引法（以下「取引法」）のスケジュール13Dおよび13Gを改正する最終規則を採択した。これにより報告規則を近代化し、実質的所有権情報が一般に公開される速度を最終的に向上させることを目的としている。

改正による変更点

改正点としては、(1) スケジュール13Dの初回提出期限を10営業日から5営業日に短縮、(2) スケジュール13D修正報告書の提出期限を2営業日以内に設定、 （3）スケジュール13G実質所有権報告書の提出期限を全般的に短縮（提出期限は提出者の種類によって異なる）、（4）スケジュール13Dおよび13Gの提出時間を東部時間午後10時まで延長。改正によるスケジュール13Dおよび13Gの変更点をまとめた表を以下に示す。

改正案では、スケジュール13Dおよび13Gの提出書類について、構造化された機械可読データ言語を用いて作成することが義務付けられている。

さらに、SECの採用リリースは、実質的所有権の閾値が満たされているか否かを判断する目的において、2人以上の者がグループと見なされる場合に関する現行の法的基準、ならびに現行の実質的所有権報告規則の下で、投資家が特定の現金決済デリバティブ証券を利用した場合に、当該者が参照株式証券のクラスにおける実質的所有者とみなされる可能性について、ガイダンスを提供している。グループ概念に関する議論は以下に示す。

発効日および遵守期限

改正は、採択通知が連邦官報に掲載されてから90日後に発効する。改正後のスケジュール13G提出期限への準拠は、2024年9月30日から必要となる。スケジュール13Dおよび13Gの構造化データ要件への準拠は、2024年12月18日から必要となる。その他の規則改正への準拠は、発効と同時に必要となる。

第13条(d)項及び(g)項並びに規則13D-Gの復習

証券取引法第13条(d)項および(g)項ならびに規則13D-Gは、対象となる種類の株式証券の5％超を実質所有する投資家に対し、該当する場合にはスケジュール13Dまたはスケジュール13Gのいずれかを公開提出することを義務付けている。 支配意図を有する投資家はスケジュール13Dを提出する必要がある一方、「免除投資家」および「適格機関投資家」や「受動的投資家」など支配意図のない投資家はスケジュール13Gを提出する。

「免除投資家」とは、対象クラスの受益権の5％超を保有する者であって、第13条(d)項の対象となる受益権の取得を行っていない者を指す。例えば、発行者が当該証券を証券取引法に基づき登録する前に全証券を取得した者は、第13条(d)項の対象とならない。 さらに、12か月以内に特定株式の2％以下を取得する者は、第13条(d)(6)(B)により第13条(d)の適用が免除される。ただしいずれの場合も、当該者は第13条(g)の適用対象となる。

「適格機関投資家」または「QII」とは、証券取引法第15条に基づき登録されたブローカーまたはディーラー、同法第3条(a)(6)に定義される銀行、同法第3条(a)(19)に定義される保険会社、1940年投資会社法第8条に基づき登録された投資会社、 1940年投資顧問法第203条に基づき投資顧問として登録された者、親持株会社または支配者（一定の条件を満たす場合）、1974年従業員退職所得保障法の規定の対象となる従業員福利厚生計画または年金基金、連邦預金保険法第3条(b)に定義される貯蓄組合、 1940年投資会社法第3条(c)(14)項に基づく投資会社の定義から除外される教会計画、上記いずれかの機関と実質的に同等の機能を有する非米国機関（当該非米国機関が、同等の米国機関に適用される規制枠組みと実質的に同等の規制枠組みの対象である場合に限る）、および関連持株会社・グループ。 さらに、スケジュール13Dの代わりにスケジュール13Gで報告する資格を得るには、適格外国機関（QII）は、対象証券を通常の業務過程において取得したものでなければならず、発行体の支配権を変更または影響を与える目的または効果をもって取得したものであってはならず、また、そのような目的または効果を有する取引に関連して、またはその参加者として取得したものであってはならない。

「受動的投資家」とは、対象クラス株式の5％超20％未満を実質所有する者であって、スケジュール13Gの項目10に基づき、当該証券が当該証券の発行者の支配権を変更または影響を与える目的もしくは効果をもって取得され、かつ保有されていないこと、並びに当該目的もしくは効果を有する取引に関連して、またはその参加者として取得されなかったことを証明できる者を指す。

SECによるスケジュール13Dグループの形成に関するガイダンス

採用リリースにおいて、SECは、2人以上の者がグループとして行動しているか否かの判断は、明示的な合意の存在のみに依存するものではなく、特定の事実関係や状況に応じて、発行者の証券を取得、保有、または処分する目的で2人以上の者が共謀して行動することは、グループ形成を構成するのに十分であると述べた。 ただしSECは続けて、証券取引法第13条(d)(3)項及び第13条(g)(3)項は、スケジュール13D及び13Gで開示が義務付けられている事項の回避を防止することを目的としており、株主が独立して自由に意見を表明し合う能力を複雑化させるものではないと述べた。 SECはまた、グループを形成せずに株主がコミュニケーションを取ることが認められる方法の例をいくつか示し、そのような活動がグループ形成に抵触する可能性がある場合の注意点も付記した：

• 発行者またはその証券に関して、2人以上の株主が相互に連絡を取り合う場合（発行者の長期的な業績改善、発行者の慣行の変更、拘束力のない株主提案を支持する提出または勧誘、支配権取得に関連しない共同エンゲージメント戦略、 または争いのない選挙における個別の取締役に対する「反対投票」運動）について協議するだけでは、グループは形成されません。この点は、協議が口頭または書面で行われるか、二者間の会合のような非公開の場で行われるか、あるいは株主間の独立かつ自由な意見交換が行われる会議のような公開の場で行われるかを問わず、適用されます。
• 2人以上の株主が発行体の経営陣と協議を行うだけでは、グループは形成されない。したがって、株主は発行体の経営陣と同様の意見交換を行うことができる。
• 株主が発行者に対し、その取締役会の構成や構成員について共同で提言を行う場合、以下の条件を満たすときはグループは形成されない。(1) 個々の取締役や取締役会の拡大に関する議論が行われないこと、および (2) 発行者が株主が推奨する措置を実施するための措置を講じない場合に、経営陣が推薦する取締役候補者の承認に対する投票の保留または反対投票の可能性について、株主間で確約がなされず、合意または了解が成立しない場合。このような議論には、既存の取締役会の構成変更を通じて取締役会に特定の行動を取らせるよう説得しようとする試みや、取締役会に特定の行動を取るよう拘束しようとする試みは含まれない。
• 株主が証券取引所法規則14a-8に基づき、株主総会での審議を目的として発行者に対して拘束力のない株主提案を共同で提出した場合、グループは形成されない。SECの見解では、規則14a-8に基づく株主提案の提出プロセスは、株主が発行者の経営陣・取締役会および他の株主に対して意見を表明する別の手段に過ぎない。 共同行為は拘束力のない議案の作成・提出・説明に限定されるべきであり、 かつ当該拘束力のない提案には、発行体の委任状説明書に記載されない場合、または可決された場合でも発行体取締役会が好意的に対応しない場合に、発行体経営陣が指名した取締役候補者やその他の経営陣提案に反対票を投じる旨の株主間の取り決め・了解・合意といった「発動条件」を含めてはならない。
• 株主と、発行体の取締役会または経営陣に対する提案への支持を求めるアクティビスト投資家との間で、会話、電子メール、電話連絡、会議が行われただけでは、それ以上の行為（例えば、行動方針への同意または確約）が伴わない限り、グループは形成されない。 グループ形成につながる可能性のある同意や確約の例としては、取消不能な委任状の付与、または当事者が協調して行動する取り決めがあったことを示す書面による同意や議決権行使契約の締結などが挙げられる。また、こうした連絡活動を超えた行為、例えばアクティビスト投資家との共同または調整された勧誘資料の公表などは、事実関係や状況によってはグループ形成を示唆する可能性がある。
• 株主が、関連のないアクティビスト投資家の取締役候補者に対して賛成票を投じる意向を表明または伝達しただけでは、グループは形成されない。したがって、機関投資家であれその他の株主であれ、単に独立して自身の投票意向とその理由を表明したり、発行体を含む他者に助言したりする行為は、グループ形成を生じさせるおそれがあるとみなされる行為には該当しない。

ただし、SECは問題となる株主コミュニケーションの一形態を指摘し、グループ形成を示唆している。具体的には、スケジュール13Dの提出が義務付けられている、または義務付けられる予定の特定銘柄の大口実質所有者が、他の市場参加者（投資家を含む）に対し、当該提出が行われる旨（この情報が未公開である範囲において）を意図的に伝達し、その目的が当該者らに同一銘柄の購入を促すことにある場合、 そして、他の市場参加者の1人以上が、そのコミュニケーションの直接の結果として同一の対象銘柄を購入した場合、関係者はグループとして規制の対象となる可能性が高い。

主要な考慮事項

急ぐことは間違いを招く。したがって、報告義務者は、スケジュール13Dおよびスケジュール13Gの提出書類を迅速かつ適時に作成するために必要な情報を収集できるプロセスと手順を、今から実施し始めるべきである。