FTC、待望の規則を最終決定―ハート・スコット・ロディノ法に基づく合併前独占禁止法届出の範囲と詳細を大幅に拡大

• FTCは、HSR法に基づく合併前の独占禁止法届出において要求される情報および詳細レベルについて、重要な変更を最終決定した。新ルールは2025年初頭に発効する。
• 新たな規則では、合併当事者に対し、当事者間の事業重複や供給関係について積極的に特定することを義務付けるほか、少数株主に関する情報提供義務を強化し、提出が必要な書類のカテゴリーを拡大するなどの変更が盛り込まれる。
• 今後、合併・買収の当事者は、新規則によりHSR届出に必要な時間、労力、費用が大幅に増加することを想定し、取引スケジュールと取引条件をそれに応じて更新すべきである。

要約

2024年10月10日、連邦取引委員会（FTC）は司法省反トラスト局（FTCと併せて「当局」）の同意を得て、ハート・スコット・ロディノ反トラスト法改正法（HSR法）に基づく合併前届出実務の改革に向けた複数年にわたる取り組みの集大成を発表した。FTCはHSR届出において要求される範囲、負担、詳細度を大幅に拡大する新規則を最終決定した。当局によれば、この変更の目的は、合併プロセスのより早い段階で、当事者、その利害関係者、顧客に関するより実質的な情報を当局に提供し、30日間のHSR「待機期間」を最大限に活用できるようにすることにある。 新ルールは2025年1月に発効予定（ただし正確な日付は現時点で未定）。

これらの変更によりHSR届出に必要な時間と複雑性は大幅に増加するが、FTCは評価すべき点として、検討していた最も極端な改正案の一部を最終的に採用しなかった。 例えば、FTCは、当事者に対し、項目4(c)の文書（市場や競争に関する取引分析など）のすべての「草案」版を提出することを義務付けないことを決定した。この提案は、当事務所や他の多くの関係者から強く批判されていた。 またFTCは、合併当事者に対し労働市場における重複情報提出を義務付ける案も却下した。これは当局が独占禁止法執行において労働市場を優先課題と位置付けている現状を踏まえると意外な変更である。さらにFTCはHSR届出者に対する電子証拠開示義務や文書保存義務の導入も見送った。より広範には、当初の規則制定案から予想外の結果に関する意見を踏まえ、手続き面での小規模な修正を数多く実施している。

特に、Foley & Lardner LLPによるHSR規則制定案へのコメントは、最終的な改正案を絞り込む上で重要な役割を果たしたようだ。匿名で「あるコメント提出者」と記されたFoleyのコメントは、FTCが当初の規則制定通知に盛り込まれた曖昧または問題のある提案を縮小するよう説得した事例として繰り返し引用されている。 例えば、Foley & Lardnerのコメントは、以下の点において特に功績があると評価されている：・意向表明書やその他の非確定的合意に基づくHSR届出において、より柔軟な対応をFTCに認めさせたこと・「監督的取引主導者」の概念を明確に定義し、その概念を単一の個人に限定したこと・提出が義務付けられる年次報告書、組織図、取引手順図の範囲を限定したこと さらに、重複する事業分野における事業拠点の「地理的位置情報」提出という全く非現実的な要件を撤廃させることに成功した。

FTCによるHSR改正案の採択決定は、共和党委員2名を含む全会一致であった。共和党委員は賛同声明を発表し、HSR改正案は自らが単独で採択したであろう内容ではないものの、当初提案から大幅な改善がなされており、概ね「現状に対する合法的な改善」であると説明した。 また、ビジネス界への譲歩として、FTCは問題のない取引に対する「早期終了」の認可に関する約4年間のモラトリアムを、最終規則の採択と同時に終了すると発表した。

新高速鉄道フォームの概要

新たなHSR改正は、事前合併届出制度が導入されてから46年間で、HSR事前合併審査実務における最大の転換点となる。 競争や市場に関する取引関連書類（いわゆる「項目4(c)」書類）の提出義務、当事者の事業運営が重複する場合の地理的情報および過去の買収報告義務など、従来のHSR実務の一部は維持されている。しかし、様式そのものは完全に刷新された。実際、買収側と売却側で異なる情報を要求する2つの別々の様式が初めて導入されたのである。 新様式は旧様式と根本的に異なる。主な変更点として、番号付き項目が廃止された。したがって、書類提出要件は維持（むしろ拡充）されているものの、「項目4(c)」は文字通り「様式第4項(c)」ではなくなった。

大まかに言えば、新たなHSR様式は「if/then」アプローチを採用しており、取引の実情に応じて異なる情報の提出が求められる。規則制定通知には、提出者が「Aサイド」（買い手）か「Bサイド」（売り手）か、当事者が「重複」関係か「供給」関係を報告するか、取引がいわゆる「Select 801.30」取引（例：役員による株式取得や公開買付）に該当するか否かによって、特定の情報がいつ必要となるかを示す下表が掲載されている。 （売り手）であるか、当事者が「重複」関係か「供給」関係を報告するか、取引がいわゆる「選択的801.30条」取引（例：役員による株式取得、受動的投資家による少数株主持分の公開市場購入）であるかによって、特定の情報が必要となるタイミングを説明するために以下の表を掲載しています：

すべての取引において、買収主体（その子会社および親会社を含む）は、所有構造およびガバナンスに関する情報を提出することが義務付けられる。これには、5％以上の投資家（リミテッド・パートナーシップにおける受動的投資家については一部例外あり）の特定、ならびに対象企業と同業種の企業において現在同様の職務に就いている全役員および取締役のリストが含まれる。 売主はまた、取引の一環として持分を「ロールオーバー」する自社の少数株主に関する情報を開示することが求められる。

ほぼすべての取引（「Select 801.30」を除く）において、 当事者双方は、自社の主要事業内容、相手方と競合する現行または計画中の製品・サービスの有無、相手方または相手方と競合する当事者への1,000万ドル以上の製品・サービスの供給の有無、ならびに相手方または相手方と競合する当事者からの1,000万ドル以上の製品・サービスの購入の有無を説明する記述文を記載することが求められる。 当事者がこうした重複関係や供給関係を報告する場合、当該製品・サービスにおける各当事者の上位10顧客または上位10供給業者に関する追加情報の提出が求められる。 重要な点として、提案された指示が当事者間の過度な情報共有を要求する懸念に対処するため、新たなHSR指示書は、当事者がこれらの要求に回答する目的で情報を交換すべきではないと定めている。この指示は、当事者が実際にこれらの項目にどのように回答すべきかについて深刻な疑問を提起する。ただし、指示書は、場合によっては買い手と売り手が、フォーム上のこれらの項目に対する回答において、互いに矛盾するアプローチを取る可能性があることを示唆している。

As with prior practice, the new HSR form will continue to require parties to report their U.S. operations by North American Industry Classification System (NAICS) codes and, to the extent these operations overlap, to report additional information about their relevant geographic locations, prior acquisitions, and minority investments. In a change, parties will report their revenues by NAICS code only to the level of certain “ranges” (<$10 million, $10 million to $100 million, $100 million to $1 billion, or >$1 billion) rather than reporting revenues to a precise figure. The requirement to separately report manufacturing revenues by 10-digit North American Product Classification System, in addition to doing so by NAICS codes, has been eliminated. Also, for the first time sellers will be required to report certain prior acquisitions of businesses that post a NAICS-code overlap; previously this requirement was limited only to the buyer.

HSRフォームでは、取引プロセス向けに作成された市場分析、市場シェア、競争状況、シナジー効果、その他の競争関連事項を分析する特定の書類の提出が引き続き求められます。従来、この書類提出要件は、役員または取締役によって作成された、もしくはそのために作成された関連する「最終版」書類、ならびに取締役会に提出された関連する「草案」書類の提出に限定されていました。 これらの要件は現在、拡大され、「監督的取引チームリーダー」（取引の戦略的評価を監督する主要な責任を負う単独の個人であり、役員または取締役ではない者と定義される）によって作成された、またはそのために作成された関連する「最終」文書も含まれるようになりました。 さらに、規則制定通知では、取締役会（または類似の機関）のいかなるメンバーとも共有された関連する「草案」文書は「草案とは見なされるべきではなく、むしろ最終版として扱われ、HSR届出とともに提出されるべきである」と明記されている。

最後に、当事者が重複する事業を開示する場合、重複市場を分析した特定の高水準な通常業務文書を提出することが求められる。この通常業務文書の提出義務は、提出日から1年以内に、各当事者の取締役会または取締役に提供された「計画および報告書」ならびに各当事者の最高経営責任者（CEO）に提供された「定期的に作成された」計画および報告書に適用される。

その他の主な変更点

上記で説明した主な変更点に加え、新しいHSRフォームにおけるその他の注目すべき変更点には以下が含まれます：

• 意向表明書または非確定契約に基づき報告される取引に対するより厳格な要件。従来の慣行とは異なり、HSR規則では、当事者がHSRを提出する前に、以下の条件を含む特定の主要な事業条件について原則合意に達することが求められる。「以下の条件の何らかの組み合わせ（その意味するところは不明）: 当事者の身元、取引の構造、 取得対象の範囲；買収価格の算定方法；おおよそのクロージング時期；従業員の継続雇用方針（主要人材に関するものを含む）；クロージング後のガバナンス；取引費用その他の重要な条件」

• 当事者間の完全な取引契約書（別紙、スケジュール、サイドレターを含む）の提出を要求する。ただし、フォーリーが表明した懸念に対応し、デューデリジェンスまたは統合計画のために当事者間で締結された「クリーンチーム」契約については、指示書において除外を認める。

• 提出者またはその役員、取締役、従業員が協議または検討した取引に関する「各戦略的根拠」について、双方が説明文を提出することを要求する。これには、記載された根拠を裏付ける提出書類内の各文書の特定を含む。フォリーによる「売り手は資金調達以外に取引の戦略的根拠を持たない場合が多い」との指摘を受け、規則制定通知では売り手が自らの視点から取引の根拠を「簡潔に」説明することを認めている。ただし、その説明は正確であり、他の提出書類と矛盾しないことが条件である。

• 外国語文書の翻訳文の提出を義務付ける要件。規則制定通知では、FTCが電子翻訳を受け入れることを示しているが、関係者は「翻訳が原文に忠実であることを確保すべき」と強調している。

• 買主が、供給契約、ライセンス契約、賃貸借契約、または競業避止義務または勧誘禁止条項を含む契約を含む、当事者間の既存の契約上の合意を開示することを求める要件。

• 米国にとって戦略的または経済的脅威 とインフラ投資・雇用法（IIJA）に基づき認定された国・団体（すなわち中国、イラン、北朝鮮、ロシア）から受領したあらゆる補助金を開示する義務。この開示義務は、2022年12月に法制化された合併近代化法において議会が特に義務付けたものである。

• 特定の係争中または落札済みの防衛・情報調達契約について、当該契約が当事者間の重複収益を生じさせる範囲において開示を義務付ける要件。フォーリーらによる懸念に応え、指示書では「機密情報」は提出書類で開示しないこととしつつ、当該根拠に基づき対応情報を非開示とした旨の注記を付すことを定めている。

より広範には、改正されたHSR規則には、従来の実務からの新たな要件や変更点が含まれており、フォームの構造とレイアウトが全体的に再編成されている。FTCの規則制定通知には、従来のHSR実務からの実質的・形式的変更点をまとめた以下の「相互参照」表が掲載されている：

結論

新たなHSR規則は、HSR報告義務のある全ての取引において、コスト、タイミング、および必要な労力に重大な影響を及ぼす。特に、当事者間に重複関係または供給者・購入者関係が存在する取引においては、新規則で要求される追加情報が膨大となり、当事者はこれらの届出を慎重に準備するために、相当な追加労力と時間を確保する必要がある。

HSR改正が実際に合併調査や異議申し立ての増加につながるかどうかは、今後の見ものだ。 フォリーが当社の意見書で指摘したように、従来のHSR制度は競争影響評価に必要な情報を当局に提供する点で極めて効果的に機能していた。実際、2000年から2021年までの当局の合併執行措置を検証した結果、総計39,962件のHSR報告対象取引のうち、追加情報が当局の執行判断に影響を与え得た可能性のある事例はわずか1件のみであった。 したがって、当局の法的権限・人員・資源が大幅に拡大されない限り、新たなHSR規則は当局の法執行任務に限定的な効果しか持たない一方、世界経済全体における届出当事者に多大なコストと負担を強いるものと予想される。

最終化されたHSR規則または関連事項についてご質問がある場合は、本出版物の執筆者または担当のFoley & Lardner弁護士までお問い合わせください。