2025年7月29日、パム・ボンディ司法長官は、「違法な差別に関する連邦資金受給者向けガイダンス」と題する覚書をすべての連邦機関に発行しました。 この覚書は、人種や性別などの保護対象カテゴリーに基づいて個人を優遇するプログラムの削減に政府が注力していることを再確認するとともに、連邦の差別禁止法を順守するための「ベストプラクティス」を、拘束力のない提案として提示しています。この覚書は連邦機関を対象としていますが、そのガイダンスは、教育機関、病院、州政府および地方政府、政府契約業者など、連邦の財政援助を受けているあらゆる機関にも同様に適用されます。
連邦法が性別、人種、肌の色、出身国、宗教などの保護対象特性に基づく差別を禁止していることを認識し、本覚書はこれらの特性を雇用、プログラム参加、資源配分、その他の利益の基準として考慮してはならないことを強調する。 さらに、表面上中立な基準（例：「文化的適応力」、「実体験」など）を、個人を有利または不利に扱うための「代理基準」として使用してはならない点を強調している。
このメモは、違法な慣行の例をいくつか挙げており、その中には以下が含まれる：
- 人種に基づく奨学金またはプログラム：特定の人種グループのために枠を確保する人種に基づくインターンシップ、メンターシッププログラム、リーダーシップイニシアチブ、または特定の人種グループの学生のみを対象とした同様の奨学金基金は、多様性を促進する意図であっても違法である。
- 人種に基づくアクセス：特定の人種・民族グループ向けのラウンジなど、特定の空間を割り当てるDEI施策は違法である。
- 優先採用または昇進：入学、採用、または昇進において「少数派グループ」の候補者を優先するDEI方針は違法である。
- 性別を区別した親密な空間及び競技大会の維持義務違反：行政当局の立場として、あらゆる個人は男性か女性かのいずれかであり、その性別は出生時に決定されその後変更されないとする観点に基づき、本覚書は「従業員に異性との親密な空間の共有を強制すること、または男性が女子競技大会に出場することを許可することは、通常違法となる」と規定している。大統領令14168号が性別は出生時に決定され、その後変更されず「変更不可能」と明記していることから、性別を移行した者もこれに含まれると推測される。
覚書では、保護対象特性を間接的に考慮するために違法な代理指標を使用してはならないとも指摘している。例えば、連邦資金受給者は人種や民族に基づいて候補者を評価するために「実体験」や「異文化対応能力」を考慮してはならない。「多様性に関する声明」や「困難の克服」など、保護対象特性と本質的に結びついた類似の物語も同様に許容されない。この指針は、病院のレジデンシープログラムにおける候補者評価などにも適用されるようだ。 人種に基づく研修セッションや人種別グループ（例：「黒人教員協議会」）も、これらのベストプラクティスに反する。特に注目すべきは、女性所有企業や少数派所有企業への契約授与を優先するDEI方針も違法とみなされる点である。
「ベストプラクティス」の推奨事項として、本覚書は、保護対象特性にかかわらず、すべての職場プログラム・活動・リソースを全員に開放するよう各機関に勧告する。多様性クォータは完全に廃止すべきである。また、助成契約、下請契約、提携契約には、保護対象特性に基づく差別を行うプログラムに連邦資金を使用できないことを明記した非差別条項を組み込む必要がある。明確にするために付記すると、差別とは保護対象特性に基づいて特定の集団を優遇することを意味する。
興味深い疑問の一つは、現行政権が「違法」とみなすDEI（多様性・公平性・包摂性）政策を「代理手段」を用いて推進する一方で、不適切な差別的行為を特定する根拠として不均衡な影響理論の利用を禁じられている（大統領令14281参照）状況下で、同政権が覚書で提起した懸念をいかに執行するかである。 大統領令14281は、不均衡な影響責任が企業による採用その他の雇用決定を、能力や技能、自社のニーズ、顧客のニーズに基づいて行うことを妨げていると述べ、執行機関に対し不均衡な影響責任理論を無視するよう指示している。具体的には、適用される連邦非差別法を監視する際に不均衡な影響責任理論を利用しないよう執行機関に命じている。 ここで重要なニュアンスは、表面上は中立的（ただしDEI推進のための代理指標を利用する）違法なDEIプログラムに関する政権の立場を執行するためには、通常、大統領令14281で示された立場とは逆に、不均衡な影響分析を考慮せざるを得ないという点である。政権がこれらの「ベストプラクティス」をどのように執行するかによって、この点がどのように展開されるかを見極める必要がある。
ただし、大統領令14281により行政執行機関が差別主張に不均衡な影響責任理論を用いることが禁止されている一方で、民間当事者にはその制約が及ばない点に留意すべきである。この点に関して、2025年7月30日の第9巡回控訴裁判所の判決は、原告がEEOデータを活用し不均衡な影響理論に基づく主張を行う機会を創出する可能性がある。「調査報道センター対米国労働省」事件において、連邦控訴裁判所は労働省に対し、連邦契約業者が報道機関に提出した数千件のEEO報告書を提出するよう命じた。同裁判所は、これらの報告書が情報公開法（FOIA）に基づく提出免除の対象とならないと判断したのである。 これらのEEO報告書は連邦契約者・コンプライアンスプログラム局（OFCCP）の指示に基づき連邦契約者が提出したもので、報道機関は2016年から2020年までに提出された全報告書を求めた。報告書は雇用区分・人種・性別に基づく連邦契約者の労働力データを要約したものである。差別的影響理論に依拠し、人種や性別に基づく個人への優遇的差別を示す証拠として使用される可能性がある。
結論として、本覚書は連邦資金の受給者は、連邦の差別禁止法への遵守を確保するため、また法的・財務的・評判上のリスクを軽減するため、DEI（多様性・公平性・包摂性）に焦点を当てたプログラムを厳密に精査するとともに、自らのプログラム、方針、契約を見直す必要があることを改めて認識させるものです。ご質問がある場合、または特定の実践や方針についてより詳細に議論をご希望の場合は、お知らせください。
