HSR 규정에 따른 사업 문서 요건

요구사항 개요

개정된 하트-스콧-로디노(HSR) 양식의 "사업 문서" 섹션은 제출자에게 제안된 거래의 반독점 심사 관련성이 있을 수 있는 특정 문서를 제출하도록 요구합니다. 요구사항은 "거래 관련 문서"와 "계획 및 보고서"라는 두 가지 별도의 범주로 구분됩니다.

모든 거래에서 인수자(구매자)는 거래 관련 서류를 제출해야 하며, 인수 대상자(판매자) 역시 거의 모든 거래에서 해당 서류를 제출해야 합니다(단, "Select 801.30 거래"의 경우 예외로, 판매자가 제출할 서류가 없는 경우가 많습니다).

계획서 및 보고서 제출은HSR 양식의"중복 사항 설명"란에 경쟁 중복이 확인된 거래에 한해 적용됩니다. 해당 경쟁 중복이 확인된 경우, 매수자와 매도자 모두 관련 계획서 및 보고서를 제출해야 합니다.

거래 관련 서류

거래 관련 문서란:

• 시장 점유율, 경쟁, 경쟁사, 시장, 판매 성장 잠재력 또는 제품 또는 지역 시장으로의 확장 측면에서 거래를 평가하거나 분석하기 위한 목적으로 임원, 이사 또는 감독 거래 팀 리더가 작성하거나 그들을 위해 작성된 모든 연구, 설문조사, 분석 및 보고서.
• 지난 1년 이내에 임원 또는 이사가 작성하거나 그들을 위해 작성된, 대상 기업 매각과 직접적으로 관련된 모든 기밀정보서(CIM). 기밀정보서가 존재하지 않을 경우, 인수 주체의 임원 또는 이사에게 제공되었으며 기밀정보서 역할을 수행하기 위한 목적으로 작성된 모든 문서를 제출하십시오.
• 지난 1년 이내에 시장 점유율, 경쟁, 경쟁사, 시장, 판매 성장 잠재력 또는 제품/지역 시장 진출과 관련하여 거래를 평가하거나 분석하기 위한 목적으로 임원 또는 이사를 위해 투자 은행가, 컨설턴트 또는 기타 제3자 자문사가 작성한 모든 연구, 설문조사, 분석 및 보고서.
• 거래로 인한 시너지 효과 또는 효율성을 평가하거나 분석하기 위한 목적으로 임원 또는 이사가 작성하거나 임원 또는 이사를 위해 작성된 모든 연구, 설문조사, 분석 및 보고서.

이러한 목적상, "임원(들)" 및 "이사(들)"이라는 용어는 비법인 단체(예: 합자회사 또는 유한책임회사)의 경우에도 해당 단체가 공식적으로 "임원" 또는 "이사"를 두지 않더라도 유사한 기능을 수행하는 개인을 포함합니다. "임원"이란 (i) 정관 또는 설립 헌장에 의해 지정된 개인, (ii) 이사회에 의해 임명된 개인, 또는 (iii) 임원 임명 권한을 위임받거나 보유한 기타 개인에 의해 임명된 개인(또는 비법인 단체의 경우 유사한 방식으로 지정되거나 임명된 개인)을 의미합니다. 소소한 예외를 제외하고, 매수 측 또는 매도 측(일반적으로 통제되는 계열사 포함)의 법적 실체의 모든 "임원" 또는 "이사"는 관련 개인으로 인정됩니다.

"감독 거래 팀 리더"란 "거래의 전략적 평가를 감독하는 주된 책임을 지는 개인으로, 이 외에도 이사 또는 임원으로 자격을 갖추지 않은 자"를 의미한다.

거래 관련 문서에 대한 추가 지침은 다음과 같습니다:

• 영어가 아닌 다른 언어로 작성된 응답 문서들은 번역되어야 합니다.
• 이사회 구성원에게 전달된 응답 문서의 초안은 반드시 제출해야 합니다. 그러나 이사회 구성원에게 전달되지 않은 초안은 제출 당사자가 해당 문서의 "최종"(또는 다른 경우, 시점상 가장 최근) 버전을 제공할 경우 제출할 필요가 없습니다. 이 규칙에는 두 가지 예외 사항이 있습니다:
  • 이사가면서 회사 내에서 다른 역할도 겸하는 경우, 해당 이사가 이사 자격으로 수신한 회신 문서의 초안만 포함하면 됩니다.
  • 이사가 공동 문서 작성 도구(예: Microsoft Teams 또는 Google Docs)에 접근 권한이 있는 경우, 제출 당사자는 초안 문서의 모든 수정본을 제공하는 대신 해당 이사의 접근 권한을 설명하는 진술서를 제출할 수 있다.

계획 및 보고서

거래 관련 서류(명칭에서 알 수 있듯 거래와 관련된 서류)와 달리, "계획서 및 보고서" 제출 요건은 거래와 전혀 무관할 수 있는 일반적인 업무 문서에도 적용됩니다. 그러나 중요한 점은, 계획서 및 보고서 제출 요건은 당사자들이 HSR 양식의 "중복 사항 설명" 섹션에서 경쟁 중복을 식별한 경우에만 적용된다는 것입니다. 경쟁 중복이 식별된 경우, 신고 당사자는 시장 점유율, 경쟁, 경쟁사 또는 시장을 분석하고 신고 당사자들이 중복을 보이는 제품 또는 서비스와 관련된 특정 일반 업무 문서를 제출해야 합니다. 구체적으로, 응답 계획서 또는 보고서는 다음 조건을 충족해야 합니다:

• 지난 1년 이내에 매수자 또는 매도자 측의 법인 이사회 에 제공된 경우; 또는
• 구매자 또는 판매자 측의 법인 최고경영자에게 지난 1년 이내에 제공된 문서여야 하며, 해당 문서는 매년, 반기별 또는 분기별로 정기적으로 작성되는 문서여야 합니다(단, 월별, 주별, 불규칙적 또는 일회성·제한적 기준으로 작성된 문서는 제외).

영어가 아닌 다른 언어로 작성된 응답 문서들은 번역되어야 합니다.

이 정보가 어떻게 활용되는지

양식의 사업 문서 섹션은 전체 HSR 신고서에서 가장 중요한 부분이라 할 수 있습니다. 또한 신고 과정에서 가장 많은 노력이 필요한 부분이기도 합니다. 연방거래위원회와 법무부(이하 '기관들')는 거래 관련 문서를 검토하여 당사자들이 경쟁 관련 용어로 거래를 어떻게 설명하는지 파악합니다. 당사자들 간에 경쟁적 중복이 존재하는 경우, 기관들은 계획서와 보고서를 검토하여 당사자들이 일반적인 사업 과정에서 해당 산업에 대해 어떻게 논하는지 이해합니다.

삽화

연방거래위원회(FTC)는 거래 관련 문서 및 계획과 보고서를 신고하는 방법을 예시로 포함한 샘플 양식을 제공했습니다:

저자와 직책은 당사자들이 NAICS 코드 중복, 경쟁 중복 또는 공급 관계를 확인하는 거래에 대해서만 필수 사항임을 유의하시기 바랍니다. 이러한 거래에서 응답 문서가 제3자 기관(예: 투자 은행 또는 컨설턴트)에 의해 작성된 경우, 제출자는 해당 제3자 기관의 이름(예: "ABC Consulting, LLC") 뿐만 아니라 문서를 작성하거나 작성 과정을 감독한 회사 내 담당자의 이름과 직위도 명시해야 합니다. 요청되지 않은 문서(예: 요청되지 않은 제안서)의 경우, 수신자를 명시하지 않고 제3자 기관의 이름만 밝히는 것으로 충분합니다.

실용적인 팁

• 일반적으로 문서의 일부가 답변 대상에 해당할 경우, 해당 문서 전체를 제출해야 합니다. 관련 없는 문서 부분은 무관함을 근거로 삭제할 수 없습니다 (단, 이사회 회의록의 경우 FTC가 관련 없는 내용의 삭제를 허용함).
• 응답 문서에 변호사-의뢰인 비밀유지 특권 또는 변호사 업무 결과물 원칙이 적용되는 내용이 포함된 경우, 해당 문서는 적절히 편집되거나 제출에서 제외될 수 있습니다. 다만 이러한 상황에서는 제출자가 상세한 특권 로그를 포함해야 하며, 특권이 적용되지 않는 문서의 모든 부분을 제출해야 합니다.
• 비즈니스 문서는 공식 문서(예: 메모나 프레젠테이션)와 비공식 문서(예: 이메일 및 손글씨 메모)를 포함할 수 있습니다.
• 문서가 작성된 날짜를 확인할 때는 특정 날짜 대신 월과 연도(예: "2025년 2월")만 명시해도 충분합니다.
• 문서의 저자를 확인할 때는 주 저자의 성명과 직책을 명시해야 합니다. 다수의 개인이 문서 작성에 기여한 경우, 역할을 수행한 모든 개인을 일일이 명시할 필요는 없습니다.

자주 묻는 질문

Q. 기관들은 어떤 종류의 서류를 찾고 있나요?

A. 기관들은 제안된 거래가 경쟁에 미치는 영향(있는 경우)을 이해하는 데 도움이 될 문서를 찾고 있습니다. 당국이 요구하는 문서의 '유형'은 단일하지 않으나, 제출 당사자들이 일반적으로 제공하는 문서의 일부 예시로는 CIM(합병 정보 메모), '티저(teaser)', 당사자 간 경영진 프레젠테이션 자료, 투자위원회 프레젠테이션 자료, 거래 승인을 위한 이사회 프레젠테이션 자료 및 해당 회의록, 실사 분석 자료, 통합 계획, 그리고 상기 내용과 관련된 이메일 및 메모 등이 있습니다.

Q. "감독 거래팀 리더"가 이미 임원이나 이사회 구성원인 경우에는 어떻게 해야 합니까? 거래 관련 문서 요건을 위해 다른 사람을 "감독 거래팀 리더"로 지정해야 합니까?

A. "감독 거래 팀 리더"는 "거래의 전략적 평가를 감독하는 주된 책임을 지고 있으며, 이사회 구성원 또는 임원으로 자격을 갖추지 않은 개인"으로 정의됩니다. 따라서 거래를 실질적으로 운영 중인 인물이 이미 임원 또는 이사에 해당할 경우, 거래 관련 문서 요건을 충족하기 위해 일반적으로 추가로 한 명을 "감독 거래팀 리더"로 지정해야 합니다. 해당 인물은 거래팀을 주도하는 주된 책임을 지지만, 그 외에는 임원이나 이사에 해당하지 않는 개인이어야 합니다.

거래팀을 이끌 책임이 있는 유일한 인물이 이미 임원 또는 이사로 재직 중인 경우에는 예외가 적용됩니다. 이러한 경우, 감독 거래팀 리더로 추가 인물을 지정할 필요가 없습니다.

Q. 반응형 비즈니스 문서의 모든 "초안"을 반드시 작성해야 합니까?

A. 일반적으로 응답 대상 비즈니스 문서의 "최종" 버전만 제출하면 됩니다. 그러나 이 규칙에는 두 가지 예외가 있습니다. 첫째, 문서가 진정한 의미에서 "최종화"되지 않은 경우, 제출자는 HSR 제출 시점에 존재하는 해당 문서의 최신 버전을 제출해야 합니다. 비록 여전히 "초안"으로 간주되더라도 마찬가지입니다. 둘째, "초안" 거래 관련 문서가 이사회 구성원에게 공유된 경우, 해당 초안은 반드시 제출해야 합니다. 단, (i) 해당 개인이 공동 문서 작성 도구(예: Microsoft Teams 또는 Google Docs)를 통해 해당 초안을 수신한 경우, 해당 당사자는 그 사실을 설명하기만 하면 됩니다. 또는 (ii) 해당 개인이 다른 자격으로 초안 문서를 수신한 경우(예: 거래 팀의 구성원이 우연히 거래 과정에 관여하지 않는 간접 자회사의 이사회 구성원인 경우)입니다.

하와이 주 규제(HRS) 규정에 따른 사업 문서 요건 또는 관련 사항에 대한 문의 사항이 있으시면 작성자나 귀하의 폴리 앤드 라드너(Foley & Lardner) 담당 변호사에게 연락하십시오. 폴리 앤트트러스트 & 경쟁 실무 그룹의 HSR 개요 자료 전체를 보려면 여기를 클릭하십시오.