본 글은 중소기업청(SBA)이 최근PPP 대출기관에 발간한 '통제권 변경'지침1 (이하 '지침')에 초점을 맞추며, 특히 해당 지침이 부실한 PPP 차주가 자산을 매각해야 할 때 어떤 영향을 미치는지 살펴본다. 아래에서 상세히 설명하듯, 최근 SBA 지침은 부실한 PPP 차주와 관련해서는 단순히 작동하지 않는다.
가설적이지만 흔히 알려진 사실들
| PPP 차입자의 자본 구조는 다음과 같습니다: | ||||
| 담보권자 | ||||
| – 선순위 담보부 은행 차입금 | $10.000 | |||
| – 후순위 담보부 채무 | 5.000 | |||
| $15.000 | ||||
| 무담보 채권자 | ||||
| – PPP 대출 | $2.500 | |||
| – 거래 채권자 | 5.000 | |||
| $7.500 | ||||
운영을 지속할 수 없게 된 PPP 차입자는 채권자들의 이익을 위해 자산을 최대한 가치 있게 관리할 신의성실 의무를 가집니다. 따라서 PPP 차입자는 담보부 및 무담보 채권자들에게 전액 상환하는 데 필요한 최소 2,250만 달러에 상당하는 '영업 중인 기업'으로서의 자산 대부분을 매입하겠다는 제안을 얻기 위해 매각 절차를 진행합니다. 현재까지 접수된 최고 입찰가는 1,250만 달러에 불과합니다. 이는 청산 가치보다 현저히 높지만, 담보 대출 기관에 대한 전액 상환에는 턱없이 부족하며 일반 무담보 채권자에게 배당금을 지급할 여력도 없습니다. 해당 PPP 차입자는 명백히 부도 상태입니다.
PPP 약속어음은 PPP 차주가 "대출자의 사전 서면 동의 없이 영업상 통상적인 과정 이외의 방법으로 자산을 처분하는 경우"를 채무불이행 사유로 규정하고 있습니다.
파산 상태의 PPP 차주가 제안된 매각에 대한 PPP 대출 기관의 승인을 얻지 못해 PPP 채권에 따른 채무 불이행이 발생하더라도 신경 쓸까요? PPP 대출은 무담보이므로, 매수인에게 담보권 없이 자산을 양도하기 위해 PPP 대출 기관이 해제해야 할 담보권이 존재하지 않습니다. PPP 차주가 실질적으로 모든 자산을 매각하고 영업을 중단한다면, 애초에 승인을 요청할 이유가 있을까요? 대부분의 PPP 차주들은 연방 정부를 두려워합니다. SBA가 PPP 대출의 면제 가능한 금액을 면제하지 않을까(하지만 영업 중단을 앞둔 부실 차주에게 그게 무슨 의미가 있겠는가)? SBA가 승인을 얻지 못한 차주를 처벌하기 위해 PPP 대출 신청에 '특별한 심사를' 가한 후, 어떻게든 차주의 대표자들을 추궁하기로 선택할까? 대부분의 차주들은 이러한 불확실성을 피하기 위해 사전에 PPP 대출 기관의 동의를 요청하고 얻는 것을 선호합니다.
10월 이전 SBA 지침
2020년 10월 지침 이전에 PPP 차주가 자산 매각 또는 양도에 대한 PPP 대출 기관의 승인을 요청했을 때, PPP 대출 기관들은 해당 요청을 어떻게 처리해야 할지 확신하지 못했습니다. PPP 대출은 SBA가 전액 보증하므로, 제안된 매각으로 실질적 이해관계에 영향을 받는 당사자는 SBA입니다. PPP 대출이 매각에 따라 완전히 상환되지 않을 경우 PPP 대출 기관이 승인을 거부해야 할까요? 제안된 매각을 승인하기 위해 PPP 대출 기관은 SBA의 동의를 받아야 할까요(다시 말해, 경제적 위험은 완전히 보증된 PPP 대출 기관이 아닌 SBA 보증인에게 귀속됨)? PPP 대출 기관이 SBA 동의를 얻지 못할 경우, SBA는 PPP 대출 기관에 대한 보증을 이행하지 않을까요?
2020년 10월 중소기업청(SBA) 지침
2020년 10월 2일 중소기업청(SBA)은 PPP 대출기관을 대상으로 한 SBA 지침을 발표함으로써 이러한 문제들을 명확히 하려 시도하였으며, 해당 지침은 합병, 지분 거래 또는 자산 매각에 의한 PPP 차주 기업의 소유권 변경 사항을 다루고 있습니다.
SBA 지침은 PPP 차주와 PPP 대출기관이 합의한 기존 대출 및 차용증서의 조건을 수정하지 않으며, 수정할 수도 없습니다. 본 지침은 차주가 사전 대출기관 승인 없이 자산을 매각하지 않겠다는 약속, 약정 또는 진술을 생성하지 않습니다. 본 지침은 단지 차주가 PPP 대출 기관의 사전 동의 없이 영업 과정 외로 자산을 매각할 경우, 이는 채무 불이행 사유에 해당하여 대출 기관이 차용증서에 규정된 구제 수단을 행사할 수 있음을 명시할 뿐입니다.
이 지침은 SBA 보증기관이 PPP 대출기관에 전달하는 통보문으로, 대출기관에 (i) PPP 대출기관이 SBA 승인 없이 자체적으로 지배권 변경 요청을 승인할 수 있는 시점 및 필수 요건, 그리고 (ii) PPP 대출기관이 제안된 지배권 변경을 승인하기 전에 반드시 SBA 승인을 먼저 받아야 하는 시점을 알립니다. 본 지침은 또한 PPP 대출기관 및 필요한 경우 SBA가 해당 승인을 제공할 사실과 조건을 다음과 같이 추가로 설명합니다:
- PPP 차주가 자산의 50% 이상(공정 시장 가치 기준)을 한 번 이상의거래³를 통해 매각하는 것에 대해 PPP 대출기관의 승인을 요청하는 경우, PPP 대출기관은 다음의 경우에만 SBA 사전 승인 없이 해당 동의를 제공할 수 있습니다:
- PPP 차주는 먼저 대출 면제 신청서를 PPP 대출 기관에 제출하고,
- PPP 차용인은 미상환 PPP 대출 금액(대출 면제 신청서에 면제 대상으로 반영된 금액 포함)을 PPP 대출 기관이 관리하는 계좌에 예치하며, 대출 면제 절차가 완료되면 해당 계좌 자금은 잔여 PPP 대출 잔액을 상환하는 데 반드시 사용되어야 합니다.
- PPP 대출자가 미상환 PPP 대출 잔액을 추후 미면제 PPP 대출 금액 상환을 위해 에스크로에 예치할 수 없는 경우, PPP 대출 기관은 사전 SBA 승인 없이는 제안된 자산 매각을 승인할 수 없습니다 ;
- SBA는 구매자가 미상환 PPP 대출금 전액을 인수하는 경우 (이로 인해 대출 면제 신청 또는 그 일부가 거래 종료 후 거부될 위험을 인수하는 경우)에만 요구되는 에스크로 없이 승인을 제공합니다.
SBA 지침은 부실 차입자에게 효과가 없다
첫째, SBA 지침과 상충되는 확립된 상환 우선순위 규칙이 존재합니다. 자산에 대한 담보권을 보유한 담보 대출 기관은 전액 상환될 때까지 해당 담보물의 매각 대금 전액을 법적으로 우선적으로 받을 권리가 있습니다. 담보권이 설정되지 않은 자산이 있거나 담보 대출 기관(초과 담보 대출 기관)에 대한 상환 후 잔여 자금이 있는 경우, PPP 대출은 일반 무담보 대출로 분류되며 다른 무담보 채권에 비해 법적 상환 우선순위가 없습니다.
담보가 부족한 대출기관은 매각 대금 전액을 받지 못할 경우 담보물에 대한 저당권을 절대 해제하지 않을 것이다. 따라서 담보가 부족한 대출기관은 '우선순위가 낮은' 무담보 PPP 대출의 향후 상환을 위해 담보물 매각 대금을 에스크로에 예치하는 것을 절대 허용하지 않을 것이다. 이에 따라 파산 상태의 PPP 차주는 PPP 대출기관의 승인을 얻기 위한 에스크로 요건을 실질적으로 준수할 수 없다.
둘째, 부실한 판매자로부터 자산을 매입하는 구매자는 대출 면제 신청 대상이 되는 대출의 대부분 또는 전부가 포함되더라도 판매자의 PPP 대출에 대한 책임을 인수하는 것을 매우 꺼릴 것입니다. 물론 구매자는 이러한 위험 인수에 대해 판매자에게 배상 책임을 요구할 수 있지만, 부실한 판매자의 배상 책임은 무의미합니다. 구매자가 매매 대금의 일부로 PPP 대출을 인수해야 한다면, 구매자는 현금 대가를 줄일 것이며, 이로 인해 담보 부족 대출자에게 제공되는 자금이 감소하게 됩니다. 다시 말해, 담보 부족 대출자는 이를 허용하지 않을 것이며, 따라서 자신의 담보물 매각으로 전액 가치를 받지 못할 경우 자산에 대한 자신의 담보권을 해제하는 것을 거부할 것입니다.
부실 차주에게 적용될 경우, SBA 지침은 부적절하게:
- 차주가 담보 대출 기관의 매각 대금을 에스크로 계좌에 예치하도록 강제함으로써, 무담보 PPP 대출이 선순위 담보권에 대해 "우선권"을 부여하도록 효과적으로 유도하려는 시도; 그리고
- 담보 대출 기관이 과다 담보 상태라 하더라도, 해당 지침은 일반 무담보 PPP 대출 채무의 상환을 다른 일반 무담보 대출 채무보다 부당하게 우선시하려 시도한다.
논리적으로, 부도 상태인 PPP 차주들은 SBA가 PPP 대출기관에 발행한 이 지침을 무시해야 합니다. PPP 대출 금액을 에스크로에 예치하지 않거나, 채무불이행 사태를 피하기 위해 필요한 경우라도 자산 매각에 대한 사전 대출기관 동의를 얻지 못하는 것은 무담보 어음 하에서 단순히 채무불이행 사유를 발생시킬 뿐입니다. 어음에 규정된 채무불이행에 대한 구제책은 일반적으로 채무의 조기 상환만 허용합니다. 파산 상태의 차주가 담보 대출 기관의 담보를 매각하는 경우 무담보 어음상의 채무 불이행을 지나치게 우려할 필요는 없습니다. 그러나 이를 무시할 경우, (1) PPP 대출 기관들은 SBA가 보증 이행 거부를 할까 우려하고, (2) 차주들은 에스크로 지침을 무시하는 것이 PPP 대출의 SBA 상환 면제(파산 상태의 청산 차주에게는 중요하지 않을 수 있음)에 영향을 미치거나, 원래 PPP 대출 신청에 대한 더 엄격한 심사를 유발할 수 있다고 우려합니다; 그리고 (3) 매도인의 담보권자들은 차주가 SBA 에스크로 "지침"을 무시했을 경우, 매각 대금(법적으로 그들의 담보물)을 수령한 것에 대해 SBA가 그들에 대해 어떤 조치를 취할 수 있다고 우려합니다.
해결책: 파산 신청 및 §363 매각 명령 획득
SBA 지침은 부도 상태의 PPP 차주에게 단 하나의 해결책만을 허용하는 것으로 보입니다: 제11장 파산 절차를 신청하고, 법원이 제안된 자산 매각을 승인하도록 요청하는 것입니다. 이 매각은 구매자에게 모든 담보권, 청구권 및 부담으로부터 자유롭고 깨끗한 상태로 이루어져야 하며, 모든 담보권, 청구권 및 부담은 11 U.S.C. §363에 따라 매각 대금에 부착되어야 합니다.
텍사스 북부지구 연방파산법원 포트워스 지부에서 진행 중인 웰플렉스 에너지 파트너스 포트워스 유한책임회사(사건번호 20-43267) 사건에서 채무자는 PPP 대출 기관의 동의 없이, 또한 PPP 대출 에스크로 없이 자사 자산의 실질적 전부를 매각할 권한을 요청하였으며, 매각 대 금 전액을 담보 부족 대출 기관에 지급할 권한을 요청하였습니다. PPP 대출 기관은 이에 반대하며, 채무자가 SBA가 요구하는 에스크로 제도를 준수해야 한다고 암시적으로 주장했습니다. 이는 사실상 현금 매각 대금을 담보 부족 대출 기관으로부터 우회시켜 무담보 PPP 대출 상환에 사용될 수 있음을 의미합니다. 법원은 이 이의를 기각하고 SBA/PPP 대출 기관의 승인 없이, 또한 PPP 대출 에스크로 없이 매각을 승인했습니다.
담보 대출자가 과잉 담보 상태라 하더라도, 일부 채권자에게는 자금이 남아 있을 수 있으나 무담보 채권자에게는 전액 상환이 불가능한 경우(즉 무담보 채무가 "지렛대 담보"인 경우)에도 SBA 지침은 여전히 적용되지 않습니다. PPP 대출 에스크로는 실질적으로 다른 동순위 무담보 채권자들에 대한 지급보다 무담보 PPP 대출을 우선적으로 지급하게 되며, 이는 확립된 지급 우선권 법규를 위반하게 됩니다.
결론
SBA 지침은 매각을 통해 자산 가치를 극대화하려는 부실 PPP 차주들에게 고비용의 파산 절차를 신청하고 파산 법원의 매각 명령을 획득하도록 강제합니다.4. 부실 차주, 그 소유주 및 경영진, 심지어 주법상 '채권자 이익을 위한 양도'에 따른 법정 외 자산 양수인들조차도, 무담보 어음상 기술적으로 단순한 채무불이행 사유에 불과한 PPP 대출기관/SBA 사전 승인 요청 및 획득 실패를 무시할 경우 연방 정부의 불확실한 반응을 감수하려 하지 않는다.
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1 2020년 10월 2일 SBA 절차 공지 통제 번호 5000-20057.
2 급여보호프로그램(“PPP”).
3 암시적으로, SBA는 PPP 대출 잔액에 대한 에스크로 없이, 그리고 사전 SBA 승인 없이도 PPP 대출 기관이 자산의 50% 미만 매각(공정 시장 가치 기준, 한 번 또는 여러 번의 거래로)에 대한 승인을 제공할 수 있도록 허용하는 것으로 보입니다.
4 실제로, 부실한 매도자로부터의 대부분의 매입은 사기적 이전 및 후속 책임 위험을 최소화하기 위해 파산법 §363 매각 명령이 필요할 것입니다.
