미국 법무부 차관 리사 모나코는 최근 법무부(DOJ)가 인수합병(M&A) 거래 과정에서 발견된 범죄적 위법 행위를 기업이 자발적으로 자체 신고하도록 장려하기 위한 새로운 세이프 하버 정책을 채택한다고발표했다. 이번 발표에는 미해결 사항이 남아 있지만, 모나코 부장관의 연설에서 설명된 예상 정책은 인수 기업이 피인수 기업에서 발생한 위법 행위에 대해 적시에 공개하고, 법무부 조사에 협조하며, 해당 위법 행위를 시정함으로써 형사 고발을 피할 수 있는 방법을 제시한다. 다음은 해당 정책의 핵심 사항과 정책을 고려한 실사 수행 시의 실무적 고려사항이다.
M&A 관련 자발적 자체 신고에 대한 세이프 하버 정책
모나코는 2023년 10월 4일 기업준법윤리협회(Society of Corporate Compliance and Ethics) 제22회 연례 준법·윤리 연구소에서 행한 연설에서 새로운 세이프 하버 정책을 발표했다. 현재까지 법무부는 공식 서면 정책을 발표하지 않았으며, 법무부 매뉴얼에 세이프 하버를 포함시키지도 않았으므로 새로운 세이프 하버에 대한 추가 세부사항이 추후 공개될 수 있다.
안전항 정책에 따라, 인수 기업은 특정 조건을 충족할 경우 혐의 기각을 추정받을 수 있다:
- 먼저, 인수 기업은 발견된 부정행위를 신속히 자발적으로 공개해야 하며, 정책상 이는 거래 종료 후 6개월 이내로 정의됩니다. 이 시한은 부정행위가 언제 발견되었는지와 무관하게 적용됩니다. 즉, 거래 종료 5개월 후에 부정행위가 발견된 경우에도 합리성 분석을 거쳐 다음 달 안에 보고해야 합니다.
- 둘째, 인수 기업은 법무부의 조사에 전적으로 협조해야 합니다. 법무부의 기업 형사 집행 정책은 협조에 대한 기준을 높게 설정하여, 모든 사실과 부정행위에 연루된 모든 개인에 대한 시의적절한 공개를 요구합니다.
- 셋째, 인수 기업은 부적절한 행위가 발견된 시기와 무관하게, 인수 완료 후 1년 이내에 해당 행위를 완전히 시정해야 하며, 여기에는 적절한 배상 또는 부당이득 반환이 포함된다.
모나코는 안전항 정책이 단지 기소 불기소 추정을 제공할 뿐이라고 덧붙이며 추가적인 유의사항을 제시했다. 안전항은 선의의 정상적인 거래에 대해서만 적용된다. 공개 및 시정 조치의 시한은 합리성 검토 대상이며, 모나코는 거래의 상황이나 복잡성이 이를 요구할 경우 기업에 더 긴 보고 기간이 부여될 수 있음을 인정했다. 모나코는 또한 국가 안전과 안보를 위협하거나 지속적·즉각적 피해를 수반하는 부정행위를 발견한 기업은 여전히 더 엄격한 보고 의무를 부담하며, 처벌을 회피하기 위해 세이프 하버 조항에 의존할 수 없다고 명시했다.
또한 인수 기업이 자발적으로 위반 사실을 공개한다고 해서 법무부가 해당 위반 행위를 저지른 피인수 기업에 대한 기소를 반드시 포기한다는 보장은 없습니다. 다만 가중 요소가 없는 경우 피인수 기업은 기소 유예를 포함한 혜택을 받을 수 있습니다. 마지막으로, 세이프 하버 정책에 따라 자발적으로 공개된 위반 행위는 향후 재범 분석 시 인수 기업에 불리하게 사용되지 않을 것입니다.
이 새로운 세이프하버 정책은 법무부(DOJ)의 기업 형사 집행 정책 전반에 걸친 변화의 최신 동향에 불과하다. 2022년 9월, 법무부는 자진 신고에 대한 정책과 인센티브를 법무부 전체에 걸쳐 표준화함으로써 자진 신고를 장려하기 위한 변경 사항을 발표했다(자세한 내용은여기 참조). 동시에 법무부는 협력 감경 요건 기준을강화하며, 자진 신고가 시의적절해야 하고, 모든 관련 사실과 개인을 포괄해야 하며, 소셜 메시징 애플리케이션 상의 통신을 포함한 모든 통신 내용을 공개해야 한다고 강조했습니다(자세한 내용은여기 참조). 이러한 협력 감경 획득 기준의 상향은 자발적 자진 신고 장려라는 법무부의 목표를 약화시킬 수 있습니다.
모나코는 M&A 안전항 정책이 부서 전체에 시행될 것이며 각 법무부 구성 기관의 관할권에 적용되도록 특별히 조정될 것이라고 밝혔다. 그러나 그녀는 이 정책이 민사 합병 집행에는 적용되지 않을 것이라고 언급했으며, 허위청구법과 같은 다른 민사 집행 분야에 정책이 어떻게 적용될지에 대해서는 언급하지 않았다.
M&A 거래의 실무적 고려사항
새로운 세이프 하버 정책은 인수합병에 참여하는 기업들에게 중요한 시사점을 제공합니다. 모나코는 발언에서 "인수 기업이 거래의 위험을 효과적으로 제거하고자 한다면, 컴플라이언스가 협상 테이블에서 중요한 위치를 차지해야 한다"고 강조했습니다. 이 새로운 정책의 혜택을 받기 위해 인수 기업들은 다음 사항을 고려해야 합니다:
- 적합한 팀 구성: 인수 대상 기업의 위험 프로필을 평가하고, 해당 기업의 컴플라이언스 프로그램의 효과성을 검토하며, 잠재적 위반 사항을 식별할 수 있는 변호사 및 컴플라이언스 담당자를 실사 팀에 반드시 포함시켜야 합니다.
- 철저한 규정 준수 실사 수행: 가능한 경우 거래 종결 전에 철저한 실사를 수행하십시오. 이는 대상 기업의 위험 프로필을 평가하고, 알려진 규정 준수 문제를 식별하기 위한 조치를 취하며, 대상 기업의 규정 준수 프로그램(정책, 위험 평가, 핫라인 신고, 조사, 시정 조치 등)에 대한 정보를 확보하는 것을 의미합니다. 과거의 부정 행위와 미래의 규정 준수 위험을 모두 고려하십시오. 과거 감사 결과를 검토하고 자체적으로 표적 감사를 수행하는 것을 고려하십시오.
- 계약 체결 후 실사 수행:특히 계약 체결 전 철저한 실사가 불가능한 경우, 계약 체결 후 검토를 통해 부정행위를 조기에 발견하여 안전항(safe harbor)의 6개월 기간 내에 공개할 수 있도록 하십시오. 포렌식 거래 테스트, 위험 평가, 감사 등의 조치를 시행하는 것을 고려하십시오.
- 인수 회사를 컴플라이언스 프로그램에 통합:인수 완료 직후, 인수 회사를 인수 기업의 기존 컴플라이언스 프로그램에 통합하는 것을 최우선 과제로 삼아야 합니다. 정책 적용 범위를 확대하는 것 외에도, 인수 회사 직원들을 대상으로 맞춤형 교육을 실시하여 부정 행위 신고 및 내부 조사를 장려함으로써 인수 완료 직후 부정 행위가 발견될 가능성을 높여야 합니다. 고위험 대상의 경우, 핵심 컴플라이언스 통제 사항에 대한 테스트 및 감사 우선 순위를 고려하십시오.
- 자발적 자진신고의 위험성을 이해하십시오:특히 법무부의 협력 기준이 강화된 상황에서 자발적 자진신고는 여전히 어려운 결정입니다. 자진신고가 기소유예를 보장하지 않으며 오히려 정부의 추가적인 조사를 초래할 수 있습니다. 경험 많은 외부 변호사와 상담하여 사례별로 선택지를 평가하십시오.
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