미국 증권거래위원회(SEC), 스케줄 13D 및 스케줄 13G 개정안 채택

2023년 10월 10일, 미국 증권거래위원회(이하 "SEC")는보고 규정을현대화하고궁극적으로실소유자 정보 공개 속도를 높이기 위해 1934년 증권거래법(이하 "거래법")의 스케줄 13D 및 13G를 개정하는 최종 규칙을 채택했습니다. 이는 보고 규정을 현대화하고 궁극적으로 실소유자 정보가 대중에게 제공되는 속도를 높이기 위한 것입니다.

개정안에 따른 변경 사항

개정안은 특히 (1) 초기 스케줄 13D 제출 기한을 10일에서 5영업일로 단축하고, (2) 스케줄 13D 수정 보고서를 2영업일 이내에 제출하도록 요구하며, (3) 스케줄 13G 실소유자 보고서의 제출 기한을 전반적으로 단축하며(제출 기한은 제출자 유형에 따라 상이함), (4) 스케줄 13D 및 13G 제출 시간을 동부 표준시 기준 오후 10시까지 연장합니다. 개정안에 따른 스케줄 13D 및 13G 변경 사항을 정리한 표는 아래에 제시합니다.

개정안은 또한 스케줄 13D 및 13G 제출 서류가 구조화된 기계 판독 가능 데이터 언어로 작성되도록 요구합니다.

또한, SEC의 채택 공고문은 실질적 소유권 기준 충족 여부 판단을 위해 두 명 이상의 개인이 집단으로 간주될 수 있는 시점을 규율하는 현행 법적 기준에 관한 지침을 제공하며, 현행 실질적 소유권 보고 규칙 하에서 투자자가 특정 현금 결제 파생상품을 이용할 경우 해당 개인이 기준 주식의 종류에 대한 실질적 소유자로 취급될 수 있는 방식에 대해서도 설명합니다. 집단 개념에 대한 논의는 아래에서 제공됩니다.

효력 발생일 및 준수 기한

개정안은 채택 공고가 연방관보에 게재된 후 90일 후에 발효됩니다. 개정된 스케줄 13G 제출 기한 준수는 2024년 9월 30일부터 요구됩니다. 스케줄 13D 및 13G에 대한 구조화된 데이터 요건 준수는 2024년 12월 18일부터 요구됩니다. 기타 규칙 개정안 준수는 해당 개정안이 발효되는 즉시 요구됩니다.

제13(d)조 및 제13(g)조 및 규정 13D-G에 관한 복습

증권거래법 제13(d)조 및 제13(g)조와 규정 13D-G에 따르면, 특정 종류의 주식 증권에 대해 실질적으로 5% 이상을 소유한 투자자는 해당되는 경우 스케줄 13D 또는 스케줄 13G를 공개적으로 제출해야 합니다. 통제 의도를 가진 투자자는 스케줄 13D를 제출해야 하며, "면제 투자자" 및 "적격 기관 투자자"나 "수동적 투자자"와 같이 통제 의도가 없는 투자자는 스케줄 13G를 제출합니다.

"면제 투자자"란 해당 종목의 실소유권을 5% 초과하여 보유하지만, 제13조(d)항에 따른 실소유권 취득을 하지 않은 자를 의미합니다. 예를 들어, 발행인이 해당 증권을 증권거래법에 따라 등록하기 전에 모든 증권을 취득한 자는 제13조(d)항의 적용을 받지 않습니다. 또한, 12개월 기간 내에 해당 부류의 2% 이하를 취득하는 자는 제13조(d)(6)(B)항에 따라 제13조(d)항의 적용을 면제받습니다. 그러나 두 경우 모두 해당 자들은 제13조(g)항의 적용을 받습니다.

"적격 기관 투자자"(Qualified Institutional Investors, QII)란 증권거래법 제15조에 따라 등록된 중개인 또는 딜러, 증권거래법 제3조(a)(6)항에 정의된 은행, 증권거래법 제3조(a)(19)항에 정의된 보험회사, 1940년 투자회사법 제8조에 따라 등록된 투자회사, 1940년 투자자문법 제203조에 따라 투자자문사로 등록된 자, 모지주회사 또는 지배인(특정 조건 충족 시), 1974년 근로자퇴직소득보장법(ERISA) 규정을 적용받는 직원복리후생계획 또는 연금기금, 연방예금보험법 제3조(b)항에 정의된 저축협회, 1940년 투자회사법 제3조(c)(14)항에 따른 투자회사 정의에서 제외되는 교회 계획, 상기 기관과 기능적으로 동등한 비미국 기관(해당 비미국 기관이 동등한 미국 기관에 적용되는 규제 체계와 실질적으로 유사한 규제 체계의 적용을 받는 경우에 한함), 관련 지주회사 및 그룹. 또한, 스케줄 13D 대신 스케줄 13G로 보고할 자격을 갖추기 위해서는, QII가 해당 발행인의 지배권을 변경하거나 영향력을 행사할 목적이나 효과를 가지지 않고, 그러한 목적이나 효과를 가진 거래와 관련되거나 그 참여자로서도 아닌, 일반적인 영업 과정에서 해당 증권 종류의 증권을 취득해야 합니다.

"수동적 투자자"란 해당 증권 발행사의 지배권 변경 또는 영향력 행사 목적이나 효과를 위해 취득하거나 보유하지 않았으며, 그러한 목적이나 효과를 가진 거래와 관련되거나 그 참여자로서 취득하지 않았음을 스케줄 13G의 항목 10에 따라 증명할 수 있는, 해당 증권 종류의 5% 초과 20% 미만의 실소유자를 의미한다.

미국 증권거래위원회(SEC)의 스케줄 13D 그룹 구성에 관한 지침

채택 공고에서 증권거래위원회(SEC)는 두 명 이상의 개인이 집단으로 행동하는지 여부의 판단이 명시적 합의의 존재 여부에만 의존하지 않으며, 특정 사실과 상황에 따라 발행인의 증권을 취득, 보유 또는 처분할 목적으로 두 명 이상의 개인이 공동으로 취하는 행동만으로도 집단 형성에 충분하다고 명시했습니다. 그러나 SEC는 이어서 증권거래법 제13(d)(3)조 및 제13(g)(3)조가 스케줄 13D 및 13G에서 요구하는 공시 의무의 회피를 방지하기 위한 것이지, 주주들이 서로에게 독립적이고 자유롭게 자신의 견해와 아이디어를 표현하는 능력을 복잡하게 하려는 것이 아니라고 명시했습니다. 또한 SEC는 주주들이 그룹을 구성하지 않고도 소통할 수 있는 여러 사례를 제시했으며, 그러한 활동이 그룹 구성으로 이어질 수 있는 경우에 대한 몇 가지 주의사항을 함께 제시했습니다:

• 두 명 이상의 주주가 발행인 또는 그 증권에 관해 서로 소통할 때(발행인의 장기적 성과 개선, 발행인 관행 변경, 구속력 없는 주주 제안 지지 제출 또는 권유, 공동 참여 전략(통제와 무관한), 또는 무투표 선거에서 개별 이사에 대한 "반대 투표" 캠페인)에 대해 상호 소통하는 것만으로는 단체가 형성되지 않습니다. 이는 논의가 구두 또는 서면 형태인지, 양자 간 회의와 같은 비공개 회의에서 이루어지는지, 또는 주주들 간의 독립적이고 자유로운 의견 교환이 이루어지는 컨퍼런스와 같은 공개 포럼에서 이루어지는지와 무관합니다.
• 두 명 이상의 주주가 발행인의 경영진과 논의만 하고 다른 어떠한 행동도 취하지 않는 경우, 이는 단체를 구성하는 행위가 아닙니다. 따라서 주주들은 발행인의 경영진과 유사한 의견 및 견해 교환을 할 수 있습니다.
• 주주들이 발행인의 이사회 구조 및 구성에 관해 공동으로 권고를 할 때, 다음의 경우 집단이 형성되지 않는다: (1) 개별 이사나 이사회 확대에 대한 논의가 이루어지지 않고 (2) 발행인이 주주들이 권고한 조치를 이행하기 위한 조치를 취하지 않을 경우 경영진이 추천한 이사 후보자에 대한 승인 투표를 보류하거나 반대 투표를 할 가능성에 대해 주주들 간에 어떠한 약속도 이루어지지 않았거나 합의 또는 이해관계가 형성되지 않은 경우. 이러한 논의는 기존 이사회 구성원의 변경을 통해 이사회가 특정 조치를 취하도록 설득하거나 이사회가 조치를 취하도록 구속하려는 시도를 포함해서는 안 된다.
• 주주들이 증권거래법 규칙 14a-8에 따라 발행인에게 구속력 없는 주주 제안을 공동으로 제출하여 주주총회에 상정하는 경우, 이는 집단이 형성된 것으로 간주되지 않습니다. SEC의 견해에 따르면, 규칙 14a-8에 따른 주주 제안 제출 절차는 주주들이 발행인의 경영진과 이사회 및 다른 주주들에게 의견을 표명할 수 있는 또 다른 수단에 불과합니다. 공동 행위는 구속력 없는 제안의 작성, 제출 및/또는 발표로 제한되어야 하며, 또한 비구속적 제안에는 발행인의 위임장 설명서에 포함되지 않거나, 통과된 경우 발행인 이사회가 호의적으로 처리하지 않을 경우 발행인 경영진이 지명한 이사 후보자나 기타 경영진 제안에 반대 투표하기로 한 주주들 간의 합의, 이해관계 또는 협정과 같은 "발동 조건"이 포함되어서는 안 됩니다.
• 주주와 발행인의 이사회 또는 경영진에 대한 제안에 대한 지지를 모색하는 활동주의 투자자 간에 대화, 이메일, 전화 연락 및 회의가 있을 경우, 동의하거나 특정 행동 방침을 약속하는 등의 추가적인 행위가 없는 한, 이는 그룹을 구성하지 않습니다. 그룹 형성을 유발할 수 있는 동의나 약속의 유형으로는, 당사자들이 공동 행동을 하기로 합의했음을 입증하는 취소 불가능한 위임장 부여, 서면 동의서 체결 또는 의결권 행사 협약 체결 등이 포함될 수 있습니다. 또한, 이러한 유형의 의사소통을 넘어서는 활동, 즉 활동가 투자자와의 공동 또는 조율된 권유 자료 발간 등은 사실과 상황에 따라 그룹 형성을 시사할 수 있습니다.
• 주주가 제3자 활동주의 투자자의 이사 후보자에 대해 찬성 의사를 표명하겠다는 의도를 단순히 발표하거나 전달하는 것만으로는 집단이 형성되지 않는다. 따라서 기관 투자자이든 그 외 주주이든, 단순히 독립적으로 자신의 의결 의사와 그 사유를 발표하거나 발행인을 포함한 타인에게 조언하는 행위로 인해 집단 형성이 발생한 것으로 간주될 위험에 처하는 행위를 하는 것은 아니다.

그러나 SEC는 문제가 되는 특정 유형의 주주 커뮤니케이션이 존재함을 시사하며, 이는 집단 형성을 암시합니다. 즉, 일정 규모 이상의 해당 종목 지분을 보유한 실소유자가 스케줄 13D 제출 의무가 있거나 향후 발생할 예정인 상황에서, 해당 제출이 이루어질 것임을 다른 시장 참여자(투자자 포함)에게 고의적으로 전달하는 경우(해당 정보가 아직 공개되지 않은 범위 내에서)입니다. 이러한 전달의 목적이 해당 개인들로 하여금 동일한 해당 종목을 매수하도록 유도하는 것이며, 그리고 다른 시장 참여자 중 한 명 이상이 해당 의사소통의 직접적인 결과로 동일한 해당 종목의 주식을 매수하는 경우, 당사자들은 집단으로 규제를 받을 가능성이 높습니다.

주요 고려 사항

서두르면 실수를 초래할 수 있습니다. 따라서 보고 의무자들은 지금부터 필요한 정보를 신속하고 적시에 수집하여 스케줄 13D 및 스케줄 13G 제출 서류를 준비할 수 있는 절차와 과정을 마련하기 시작해야 합니다.